毛晓彤曝光录音实锤陈翔出轨，偷录与他人的电话录音是否合法？

这几天，演员毛晓彤时隔四年又被恋爱期间出轨的前男友陈翔拉出来遛，不过还好毛晓彤有电话录音证据，在放出的电话录音里，她条理清楚，字字珠玑，来自灵魂的质问，每一句都打在破绽的节骨眼上，让一众网友拍手叫好，整个事件也使毛晓彤大批圈粉，堪比现实电视剧中的大女主。

不过有人可能会有疑问，电话录音可以作为证据使用吗？律师明明白白告诉你：“合法取得”的电话录音是有效的。只是这种有效是需要前提的。

《民事诉讼诉法》第63条规定，证据包括：(一)当事人的陈述；(二)书证；(三)物证；(四)视听资料；(五)电子数据；(六)证人证言；(七)鉴定意见；(八)勘验笔录。证据必须查证属实，才能作为认定事实的根据。由此可见，录音、录像等视听资料是我国法定的证据类型之一。只是由于视听资料特有的易修改、难鉴定等特点，容易被人为剪辑、模仿等方式造假，使得司法实践中对私下偷录的录音、录像证据的采用持非常谨慎的态度。

根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第68条规定：“侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定的方法取得的证据，不能作为认定案件事实的根据。”以对录音证据而言就是说，如果录音证据的持有者采用了侵犯他人隐私或者违反法律禁止性的规定，比如录有他人隐私或在其工作或住所窃听取得的录音资料，仍然会被排除使用。

在司法实践中，如果是与对方当面或电话沟通过程中，偷偷录制双方沟通的过程取得的视听证据。一般认为属于合法取得，有效。如果是采取在他人居所、工作场所等安置偷录设备，或者是采取其他非法手段取得的视听证据，一般认为不属于合法取得，无效。

现实中虽然许多人也偷偷录音，但往往因为各种原因，并不能认定为“合法取得”，进而不能作为证据使用。因此，电话录音也需技巧！

一、找谁来录音？

首选当事人本人来录音，原因在于降低了对方当事人的警惕性，更容易说出实话。相反如果是律师来打电话，对方可能直接就挂电话了。因此建议当事人亲自电话录音，条件适宜的话可以让律师在旁指导，也可以出具书面的录音模板，提示当事人录取到关键的信息。

二、录谁的音？

当然是找与其发生纠纷的当事人，例如民间借贷的借款人也即债务人本人，若是其家人接的电话，则无需录音。此外，如果公司作为被告，那么最好是录下与该公司法定代表人或项目负责人的对话。

实践中常有人不承认自己是被录音者本人，那么可以申请进行司法鉴定，或者申请法院到通讯公司调取相关记录，证明该电话的使用人是谁。

三、录什么内容？

很多人废了好大劲录音，结果该录的信息没录到，废话倒是录了一大篇。以借款为例，建议可以采取反问的方式，反问对方什么时间，向我们借了多少钱，这钱当时是干什么用的，当时约定的利息是多少，多久还清，在这些反问之后，对方只要说没错、是或者表示认同的语气词就可以了。此外，录到关键的信息后就要及时结束对话，否则言多必失，搞不好会被对方找出什么漏洞当作证据来用了。

四、电话录音能剪辑吗？

不乏少数人，或是因为不谙录音技巧，录了太多废话，因此剪掉了没用的部分，或是因为说了一些错话，因此剪掉对自己不利的部分。这样的做法可谓小聪明坏了大事情。

根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》，出具录音证据后如果对方有异议，法院或鉴定机构会要求提供录音证据乙方出示原始录音材料，如果该录音是经过了剪辑处理的，将很容易被鉴定出来，无论录音内容多么具体明确，其作为证据的证明力将有问题，甚至无法被当做证据使用。

五、录音中不要言辞激烈

录音时应注意言行举止，语气态度要尽量平和、自然，这是由于根据法律规定，被录音者必须是在没有被逼迫、被胁迫的情况下录音的，如果录音过程被认定为有胁迫可能的，该录音证据将被认定为无效。此处，毛晓彤就立了一个正面典型。

此外，谈话内容也不要涉及与案情无关的个人隐私或商业秘密，否则同样会被不予采信。

六、录音可公证

根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》，经过公证的证据证明力高于未经公证的证据。

具体操作是，事先联系公证处，在公证员的见证下拨打电话并录音，公证处出具《证据保全公证书》。但此种做法同样存在风险，若由于特殊情况没能录到关键的信息，公证不仅没意义，公证费用还不予退还。

上述电话录音的技巧可以应用在大多数纠纷场景中，例如民间借贷、合同纠纷、离婚损害赔偿等等。想要录音有效，谈话之前务必先做好功课，方能使录音证据更出色。

作者：林小建律师，北京国舜律所律师、丁丁律师平台创始人、刑事辩护律师、互联网金融律师