直播中播放或演唱他人歌曲，侵权吗？

作者：史季群 来源：盈科知产二部

疫情期间，小律无法去KTV唱歌，就在某音乐平台以妮称用户飙歌、自娱自乐；偶尔也去若干主播间溜达溜达，发现许多主播随时就演唱他人的整首或部分歌曲，并接受网友打赏。那主播未经许可，演唱他人歌曲，并接受网友打赏，侵权吗？今天，小律就结合北京高院2020年4月印发的《关于侵害知识产权及不正当竞争案件确定损害赔偿的指导意见及法定赔偿的裁判标准》中关于“直播的基本赔偿标准”的规定，来梳理解析一下。

一、著作权里的歌曲分类

在著作权领域里谈歌曲，一般会涉及到音乐作品、录音制品、音像制品等三种形式。

（一）音乐作品，根据《著作权法实施条例》第四条第三款的规定，音乐作品是指歌曲、交响乐等能够演唱或者演奏的带词或者不带词的作品。常见的音乐作品一般表现为曲谱和歌词。其中曲谱和歌词也可分别独立成构成作品（当然曲谱依然是音乐作品、歌词可能就成为了文字作品），譬如：歌曲《千千阙歌》就至少有两个版本，同曲不同词，曲谱分别带两个版本的歌词可构成两个不同的音乐作品；也可以不带歌词，分别单独构成三个作品。

（二）录音制品，根据《著作权法实施条例》第五条第二款规定，录音制品是指任何对表演的声音和其他声音的录制品。我们日常生活中接触最多的，不是音乐作品，而是录音制品；或者说，音乐作品是原始创作，录音制品是对原始创作的传播。各音像公司（主要是音乐平台）等主体将演唱或演奏的音乐作品通过唱片、磁带、CD、胶片、光盘、数字等版本存储起来，可以根据需要反复再现。

当然对于目前主流的数字音乐，相对于传统音乐创作、制作、发行模式而言、省略了很多中间的制作宣发环节，更多地集中到各大音乐平台，譬如：QQ音乐、网易云音乐、酷我音乐等，这些音乐平台通过培养音乐人进行原创；或后期与音乐人合同约定版权，有时侯既是音乐作品的作者，也是录音制品的制作者。

（三）带有音乐的小视频（录像制品），这类小视频，也是我们通常见到的音乐作品的主要表达形式。如果独创性低，则被称为录像制品，譬如：我们在KTV里演唱的MV视频；如果独创性高，则可被称为类电作品，譬如：电影《致我们终将逝去的青春》的推广主题曲《致青春》，制作精良，小律认为应该可以称的上“类电作品”。

二、音乐作品或制品的法律保护

朋友们，看了半天，不都是歌曲嘛！一会作品、一会制品，有什么区别呢？区别可大呢，“作品”代表了独创性较高的智慧文化成果创作，受到《著作权法》17项全面保护；而“制品”更多的是对文化传播领域智慧劳动成果的保护，因为独创性低，只受到部分保护。

譬如：网易云音乐平台新上线了一首歌曲《23：03》，词曲的作者是文昕，根据《著作权法》第十条规定，作者文昕享有该音乐作品的17项权利（即发表权、署名权、修改权、保护作品完整权、复制权、发行权、出租权、展览权、表演权、放映权、广播权、信息网络传播权、摄制权、改编权、翻译权、汇编权及其他权利），他人如果需要表演或录制该音乐作品，无论任何一种使用，都需要经过作者文昕的许可，并支付报酬，否则就构成侵权。而这首歌曲的录音制作者POWER WAVES STUDIO ，根据《著作权法》第四十二条的规定，他只享有该录音制品的复制权、发行权、出租权、信息网络传播权。

三、直播中播放或演唱他人歌曲，侵权吗？

根据我国《著作权法》及其实施条例的规定，在直播中播放或演唱他人歌，未经许可，构成侵权。

网络直播是近些年出现的新现象，2020年突如其来的疫情，使的网络直播喷涌而起，其中在直播中唱歌，吸引网友前来观看打赏、带货，是一种热门现象。根据2020年4月北京高院印发的《关于侵害知识产权及不正当竞争案件确定损害赔偿的指导意见及法定赔偿的裁判标准》（简称“该标准”）3.7条，具体的判赔标准如下：”主播人员未经许可在网络直播中播放或演唱他人音乐作品，根据主播人员的知名度、直播间在线观看人数、直播间点赞及打赏量、平台知名度等因素，可以比照前述在线播放、现场表演的基本赔偿标准、酌情确定赔偿数额。”

其中北京高院的“该标准”第3.2、3.3条规定了，未经许可，在线播放音乐作品和公开表演音乐作品的判赔标准：原告为词典作者的，每首音乐作品的赔偿数额一般不少于600元（词曲作者赔偿占比为40%、60%）、原告为录音制作者的，每首音乐作品的赔偿数额一般不少于2000元、原告为表演者的，每首音乐作品的赔偿数额一般不少于400元。如果未经许可，现场公开表演的，根据门票收入、演出规模、性质、场次等，每首音乐作品的赔偿数额不少于3000元。

也就是说，在网络直播间未经许可，播放他人音乐作品（包括作为背景音乐），赔偿标准比照一般在线播放音乐标准进行赔偿，根据原告主体的不同，赔偿金额大约为600——3000元/首；在网络直播间未经许可，演唱他人音乐作品比照公开现场表演的赔偿标准进行，每首音乐作品的赔偿数额不少于3000元。