朋友圈搜证新规：强化程序约束有助澄清误解作者

（原标题：朋友圈搜证新规：强化程序约束有助澄清误解作者）

事实上，本次规定所涉电子数据范畴有较为明确的法定限制，其中最大的一个前提便是“办理刑事案件”，办案机关对涉案嫌疑人名下相关电子数据的调查取证权，与超越和滥用职权随意搜集、查看公民社交平台相关电子信息之间，存在较大区别，这也是此次新规引发一定程度公众焦虑的主要原因所在。

2012年的刑诉法修改，将“视听资料、电子数据”列入法定证据种类，成为第八类证据，“经查证属实，可以用于证明案件事实”。互联网时代的社会生活，人们越来越习惯和依赖网络平台，包括公民个人在某些时候也会学着通过网络截图、电子信息存证等方式固定证据，电子数据成为法定证据类型符合社会发展的实际。而法院、检察院、公安机关在刑事诉讼中的调查取证权，在刑诉法第52条有法律依据，三者“有权向有关单位和个人收集、调取证据。有关单位和个人应当如实提供证据”。尽管，学术界对法院作为居中裁量者的调查取证职权有颇多争议，作为诉讼请求的裁判者，并无具体诉讼主张，无主张不举证，有观点认为其主动而为的调查取证有悖法理，但现行刑诉法依然赋予法院该项职权，也是事实。

电子数据已列入法定证据种类，刑事案件的办案机关依法查证、收集、提取相关证据也是现有法律授权的应有之义。至于具体如何搜证、遵循怎样的法定程序，按照此次两高一部新规的规定，“收集、提取电子数据应当由二名以上侦查人员进行；取证方法应当符合相关技术标准”，且列出四种情形“经县级以上公安机关负责人或者检察长批准下，电子数据可被冻结”。仍然值得强调的是，上述电子数据被刑事案件办案机关收集、提取的最大前提在于，刑事案件已经启动，履行了刑事立案程序，且相关的搜证过程要能经得起调查取证的法定程序、以及非法证据排除规则的审视。

微信朋友圈搜证新规所引发的讨论中，真正值得重视的是，一些地方刑侦机关随意、得不到有效约束和监督的刑事追诉冲动。有些案件刑事立案太容易（比如此前多次发生的对所谓网络诽谤县领导的跨省抓捕），有些却反其道而行（比如徐玉玉电信诈骗案，生前想立案而不得），这一现象的实质是刑事立案的随意性。刑事立案程序得不到有效监督，加之具体案件办理过程缺乏强有力的程序约束（特别是司法机关对某些违反法定程序获取证据的宽纵），才是导致微博、微信朋友圈搜证新规被公众所担忧的原因。

是否有权为之，与权力是否被滥用，是两个层面的问题。朋友圈搜证争议讨论，刑事立案程序、调查取证程序能否得到有效约束，是疏解公众忧虑的关键，上述问题得到正视和解决，有助于公众理性看待办案机关在刑事案件过程中调查取证权的“与时俱进”。无视电子数据作为法定证据种类的客观存在，本身并不现实。微信朋友圈有其有别于其他社交平台的私密性，朋友圈内容的公民隐私安全同样受到法律保障。此外，类似司法解释、部门规章的出台程序，因其内容对公民生活产生的广泛影响，有必要参照《立法法》相关规定，将“面向社会征求意见”作为必经程序，同样有助于澄清误解、避免突袭，这是在立法、执法与司法主体的权力边界得以法治化明晰之前，所需要直面的过渡性程序问题。