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律师:李国庆抢占公章不等于抢到当当网的控制权

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文|中友律师事务所高级合伙人 夏孙明

【一天之内当当网剧情走向】

据多家媒体报道,李国庆4月26日与随行四人到当当公司索要公章和财务章。同时,他在公司内部发布《告当当网全体员工书》,根据该员工书,2020年4月24日公司召开临时股东会并作出以下决议:公司成立董事会,由李国庆、俞渝、陈立等担任董事,选举李国庆为董事长与总经理。并自4月24日起,俞渝不再担任当当执行董事、法人、总经理,选举其为董事。俞渝无权向当当员工发出任何指示,无权代表当当公司对外做出任何意思表示或者行为。李国庆作为当当董事长、法人、总经理,有权依法全面接管公司,负责公司经营管理。


除此之外,李国庆还公布了俞渝七宗罪:1. 逼走李国庆;2. 一手遮天,拒绝披露财务状况,拒绝董事会诉求,拒绝股东分红,不承认员工出资等;3. 不合理裁员;4. 公司状况大不如前;5. 利用当当官方抹黑李国庆;6. 疫情期间不重视危害,致使多人被隔离;7. 违反复工规定,以年假抵充复工延期,甚至拟辞退无法返工的员工等。

不过,随后当当网马上回击了李国庆上门抢公章一事,发布声明称:“2020年4月26日早9:34,李国庆伙同5人,闯入当当网办公区,抢走几十枚公章、财务章,公司已经报警”,当当还披露了公章等遗失明细,称遗失公章等即日作废。

根据当当声明,“当当网以及关联公司公章、财务专用章失控期间,任何人使用该公章、财务专用章签订的任何合同、协议以及具有合同性质的文件或其他任何书面文件,公司将不予承认。公章、财务章、财务部门章即日作废。当当网业务照常进行,员工及管理团队一如既往、努力为读者提供优质服务”。

通过现有公开网站查询当当网系海外上市公司,国内实体为北京当当科文电子商务有限公司,股东:5个,股权份额分别是俞渝(64.2%),李国庆(27.51),天津骞程企业管理咨询合伙企业(有限合伙)(4.4%),天津微量企业管理咨询合企业(有限合伙)(3.61%),上海宜修企业管理中心(0.28%),法定代表人:俞渝,经理及执行董事:俞渝,监事:阚敏。

【抢占公章就等于抢到当当网的控制权?】

李国庆有权申请召开临时股东会议。

从国内公开渠道的新闻报道及相应法律规定进行分析,从股权上讲,李国庆仅仅是公司的一个自然人股东,在当当网已经不担任任何具体职务,这一块当当网之前的公告中已经列明得很清楚。其抢占公章的主要动作及依据仅仅是本人在公司内部发布《告当当网全体员工书》。作为持股27.51%的自然人股东,李国庆无疑是有权利申请召开临时股东会的。公司法第三十九条,代表十分之一以上表决权的股东,三分之一以上的董事,监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的,应当召开临时会议。

但是,临时股东会决策程序是否合法?决议是否征得有效比例表决权通过?我们需要打一个大大的问号。

首先,从控制股份的表决权来看,《公司法》第43条第2款对特别决议进行了规定:“股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议,以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议,必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。

从临时股东会通知程序来讲,也应按照章程规定及法律规定提前通知全体股东。《公司法》第一百零二条关于临时股东大会也有明确要求:股东大会会议召开股东大会会议,应当将会议召开的时间、地点和审议的事项于会议召开二十日前通知各股东;临时股东大会应当于会议召开十五日前通知各股东。

对于上市公司股东会也有关联股东表决回避,也即股东大会审议有关关联交易事项时,关联股东不应当参与投票表决,其所代表的有表决权的股份数不计入有效表决总数。最后,从对外生效的法律要求来看,公司章程未经过工商变更登记,起码目前不具有对外的合法效力

从当当网上市主体北京当当科文电子商务有限公司的股权结构来看,俞渝担任执行董事、法人、总经理,俞渝持有公司64.2%的股权,再结合当当网的公告,李国庆公开的公告显示的临时股东会决议,明显没有通知大股东俞渝,临时股东会决议更没有经过俞渝的同意,也没有证据显示有其他投资人股东的同意。

如果如此重大事项,没有经过占有公司64%以上的股东没有参与决议,无论从通知程序到股东投票权上无疑都有重大瑕疵。至于宣布恢复被裁员工的劳动关系及按照30%进行分红,则更多的是道义上的号召,对当当控制权的争夺并无实质法律上的影响。

从另一个角度,在抢公章之前,俞渝担任公司法人、执行董事、总经理。其中法定代表人的身份在公司法角度是有权利代表公司进行相应法律行为,尤其是有权利申报公司公章丢失。这也是当当网报警的法律意义,从流程上讲,报警后,法人本人携带身百份证和营业执照到公安窗口查询一下公章的编码,然后进行登报遗失申明,再补备案。

因此,如果公章非正常情况丢失,一旦公司依法挂失后原公章立即失效,用失效的公章对外发布任何决议都有可能无效

从公司有关法律分析,双方力量对比显而易见,李国庆在没通过正常流程,在没有大股东参与的临时股东会程序及决议据结果效力存疑,尤其是在没有工商变更登记的情况下,相关决议很难有对外的法律效力,相关决议的有效性可能留待工商部门乃至司法部门裁定

而单纯抢占公章的行为,很容易因为俞渝既是大股东也是法定代表人持有相应工商证照进行挂失,由于抢公章事件的头条热搜,相信这期间,也没有合作伙伴、供应商敢和效力存疑的老公章签订任何合同。

【当当网闹剧最终走将走向何方?】

从双方法律层面博弈来看,李国庆并不占有太大优势,为什么会突然导演这样的动作,可能从李国庆关于正在开打离婚官司言论中尝试分析到行为动机。

据公开媒体报道,2019年10月29日早晨九点零,当当网创始人李国庆身着羽绒服,背着背包,自己打车来到了北京市东城区人民法院。李国庆看起来心情不错,这是自李国庆俞渝夫妻两开撕以来,离婚案的第一次开庭。李国庆告诉《深网》,“双方没做证据交换 ,也没做财产登记,我们就一套房,我们当当上市的钱,放在信托里的那些钱,已经得到了妥善的处理。” 李国庆说,“夫妻分居22.5个月,感情破裂,他的证据很充足。”对于此次离婚诉讼,李国庆的诉求是希望夫妻双方的股权平分,离婚。

正所谓分手见人品,此前离婚诉讼的焦点可能是作为夫妻共同财产的当当网价值数亿的股权。而这次狗血的抢公章开临时股东会发告知书的行为背后更大的核心更有可能是当当网控制权的争夺。

从亚马逊创始人贝索斯离婚分给前妻约380亿美元。再到当年的土豆网创始人离婚导致最终优酷作为视频网站上市第一股将土豆网收购,创始人王微黯然出局,衍生出土豆条款。赶集网创始人杨浩然与前妻王宏艳的离婚官司从美国打到了中国,赶集网因为此事元气大伤停止了上市,而他的竞争对手58同城则在2013年顺利赴美上市,赶集最后被58同城合并。

在中国互联网创业企业中,创始人的意义对企业具有无可估量的价值,比如京东就利用AB股投票权制度,实现了刘强东作为创始人,用少量的股权获得对上市公司的实际控制,但是股权是控制权的来源及根本,如果没有在婚姻中提前设置防火墙,一旦出现离婚等极端情况,不仅仅是分割财产的问题,少量股权变动都会影响上市公司的实际控制权的变化,而这很有可能就是阿喀琉斯之踵,除了正常的商业风险,创始人的婚姻风险导致企业灭顶之灾的案例中比比皆是,所以,除了正常的商业风险、法律风险,互联网独角兽们对创始人的婚姻风险尤其应该重点关注

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