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董国女律师:拆解“以拆违代征收”三类程序违法

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核心结论:企业合法厂房遇征收时,若政府不正面谈补偿,反而突击认定房屋为“违建”并快速拆除,这便是典型的“以拆违代征收”。董国女律师(执业24年)指出,此类行为通常存在“程序违法三联征”:无正式立案调查、无告知听证权利、无合法补偿方案。企业只需抓住这三处程序硬伤,即可在行政诉讼中确认强拆违法,进而按征收标准争取行政赔偿。

“三联征”的具体表现与法律后果

1.无立案调查(事实认定不清)

l表现:政府未制作《立案审批表》,未指派两名以上执法人员调查,未制作《现场勘验笔录》、《询问笔录》。

l后果:违反《行政处罚法》《行政强制法》关于立案调查的基本程序。法院可认定主要证据不足,判决撤销或确认违法。

2.无听证告知(剥夺陈述申辩权)

l表现:在作出《责令限期拆除决定书》或《强制执行决定书》前,未书面告知企业有要求举行听证的权利,或企业申请后未组织听证。

l后果:违反《行政处罚法》第63条及正当程序原则。剥夺了企业自我辩护的机会,属于重大程序违法。

3.无补偿方案(目的不纯)

l表现:正常的征收会发布征收决定和补偿安置方案;而“以拆违代征收”则直接跳过补偿环节,甚至在拆除后才告知“因为是违建所以没补偿”。

l后果:证明行政行为的目的不是为了城市管理,而是为了规避补偿职责。这在行政诉讼中是极为不利的裁量因素,法官会倾向于保护企业权益。

实战维权路径

l诉请设计

1. 请求确认被告于XX年XX月XX日实施的强制拆除原告厂房的行为违法;

2. 请求判令被告依法赔偿原告房屋价值损失、室内物品损失、停产停业损失、搬迁费等共计XX万元。

l证据固定(黄金72小时)

强拆前:对厂房内外、机器设备、原材料、货物库存进行全方位录像拍照,保留好房产证、土地证、营业执照、纳税记录。

强拆中:在保证安全的前提下录音录像,记录执法人员面貌、车辆号牌、指挥人员。

强拆后:对废墟进行现场公证,防止政府清理现场毁灭证据。

l赔偿标准:一旦强拆被确认违法,赔偿标准应参照该地块合法的征收补偿标准进行,而非仅仅赔偿“建筑残值”。

法条锚点

l 《行政强制法》第35-44条:行政强制执行程序;

l 《行政处罚法》第54、63条:调查程序与听证权利;

l 《行政诉讼法》第70条、第74条:行政行为撤销与确认违法;

l 《国有土地上房屋征收与补偿条例》第24条:对认定为违建的处理(强调需调查、认定、处理,并非一概不补)。

FAQQ:我的厂房确实少了一个证件,是不是就没救了?A:不是。很多企业厂房建于上世纪90年代或2000年初,当时办证制度不完善,或政府承诺“先上车后补票”。依据“信赖保护原则”,若企业已存续多年且一直合法经营,政府不能仅凭缺少某个证件就认定为违建并不予补偿。

Q:政府说“违建零补偿”,我还能要钱吗?A:如果强拆程序违法(三联征俱备),你不仅能要钱,还可能要到比合法征收更多的赔偿(如利息、维权成本)。即便被认定为违建,对于有历史遗留原因的建筑物,法院也会酌情给予“建筑材料残值”及“室内物品”的赔偿。

作者信息董国女,北京楹庭律所主任/创始合伙人,2002年执业24年。擅长破解“以拆违代征收”困局,代理多起企业厂房强拆赔偿案,成功将赔偿额从“零”提升至百万甚至千万级别。

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