江苏
昨天下午，一个做五金出口的老板从永康打来电话，声音里满是焦虑：“徐律师，我因为通过地下钱庄换汇被查了，经营额大概800万，属于‘情节严重’。我知道自己肯定要判刑了，就想问一句：像我这种情况，有没有可能争取缓刑？”
非法经营罪，如果情节严重，有没有可能争取缓刑，这个问题我每年要被问几十次。很多老板搞不懂的是——情节严重还能缓刑吗？这里面的门道，跟缓刑的适用条件和非法经营罪的特殊性有关。
一、情节严重，还能缓刑吗？
答案是：有可能，但不容易。
根据《刑法》第72条的规定，适用缓刑需要同时满足四个条件：
第一个条件：
被判处拘役或者三年以下有期徒刑。
第二个条件：
犯罪情节较轻。
第三个条件：
有悔罪表现。
第四个条件：
没有再犯罪的危险。
非法经营罪“情节严重”的法定刑是五年以下有期徒刑。如果你的刑期在三年以下，理论上就有争取缓刑的空间。
我前年代理过一个案子，一个老板非法买卖外汇，经营额600万，属于“情节严重”。因为有自首和退赃情节，最终判了两年六个月，缓刑三年。
很多老板搞不懂的是——情节严重还能叫“犯罪情节较轻”吗？但法律上，“情节严重”是法定刑档次，而“犯罪情节较轻”是缓刑的适用条件，两者不是一回事。
二、什么情况下，情节严重也能争取缓刑？
以下几种情况，即使属于“情节严重”，也有争取缓刑的可能：
第一种情况：你有自首情节。
自首通常可以减刑20%到40%。如果刑期降到三年以下，就有缓刑的可能。
第二种情况：你主动退赃。
退赃是证明你有悔罪表现的最强证据。退赃后，法院更可能给你缓刑。
第三种情况：你是从犯。
如果你在犯罪中处于次要地位，可以争取从犯认定。从犯的刑期通常比主犯轻，更容易达到缓刑的条件。
第四种情况：你是初犯、偶犯。
如果你以前没有犯罪记录，这次是第一次犯错，法院会认为你“没有再犯罪的危险”。
我处理过一个案子，一个老板非法买卖外汇，经营额900万，属于“情节严重”。但他有自首情节，主动退赃，且是初犯。最终，法院判了两年十个月，缓刑三年六个月。
三、什么情况下，基本没有缓刑的可能？
以下几种情况，争取缓刑的希望很小：
第一种情况：经营额特别大。
经营额超过2500万，属于“情节特别严重”，法定刑五年以上，基本没有缓刑的可能。
第二种情况：你是主犯。
如果你是犯罪的组织者、策划者，法院会认为你的主观恶性大，不适用缓刑。
第三种情况：你有前科。
如果你以前因为经济犯罪被判过刑，法院会认为你有再犯罪的危险。
第四种情况：你没有退赃。
不退赃，说明你没有悔罪表现，法院不会给你缓刑。
我前年代理过一个案子，一个老板非法买卖外汇，经营额3000万，属于“情节特别严重”。虽然有自首情节，但因为金额太大，最终判了六年，没有缓刑的可能。
四、如何提高争取缓刑的成功率？
如果你现在正面临这个问题，以下几个做法可以提高争取缓刑的成功率：
第一个做法：尽快自首。
如果你还没有被抓获，主动去公安机关投案。自首是争取缓刑的最重要条件。
第二个做法：主动退赃。
把你通过非法买卖外汇赚的差价，全部退缴。退赃是证明你有悔罪表现的最强证据。
第三个做法：认罪认罚。
在检察院阶段签署认罪认罚具结书，可以争取到10%到20%的量刑折扣。
第四个做法：提供担保。
找有稳定工作和收入的亲友做担保人，证明你没有再犯罪的危险。
第五个做法：请律师提交缓刑申请书。
律师会根据你的情况，撰写有针对性的缓刑申请书，说明你为什么符合缓刑条件。
五、缓刑期间要注意什么？
如果你成功争取到了缓刑，以下几个注意事项要认真遵守：
第一个注意事项：遵守法律法规。
缓刑期间如果再犯罪，会撤销缓刑，收监执行。
第二个注意事项：按时报到。
定期去社区矫正机构报到，报告你的活动情况。
第三个注意事项：不要离开居住地。
未经批准，不得离开所居住的市、县。
第四个注意事项：接受教育。
参加社区矫正机构组织的法治教育。
现阶段能做的3件事
第一，尽快自首。
如果你还没有被抓获，主动去公安机关投案，争取自首认定。
第二，尽快筹集资金，主动退赃。
退赃是争取缓刑的最重要条件。
第三，尽快找律师介入，评估你的缓刑可能性。
律师会根据你的经营额、是否有自首情节、是否退赃，综合判断你争取缓刑的可能性。
每个案子情况不同，以上只是通用分析，具体到个案还需要看你的经营额、是否有自首情节、是否退赃等因素。如果你现在正面临这个问题，别灰心，也别放弃希望，只要条件合适，情节严重也有争取缓刑的可能。
徐宝同律师团队，16年专注进出口行业刑事风险防范与辩护，懂进出口，更懂辩护。如有疑问，可以联系我们，获取更有针对性的建议。
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