法律难以驯服道德直觉，桑本谦《正义的褶皱》刷新公众认知！

在现代文明的日常叙事中，法律被塑造成公平正义的化身。然而，在每一个热点案件爆发的瞬间，互联网往往沦为情绪的海洋。从“复旦投毒案”的死刑争议，到“江歌案”的伦理拉锯，公众在舆论场中试图寻找一个非黑即白的答案。但当喧嚣退去，人们发现法律的裁决与朴素的直觉之间，依然存在着难以言说的隔阂。

“很多人以为，法律的核心是追求真相。但实际上，法律追求的是一个社会总成本最小化的后果。”中国海洋大学法学院教授桑本谦在其新作《正义的褶皱》中，抛出了这样一个可能颠覆大众认知的观点。

新书分享会上的观念争锋

3月27日，《正义的褶皱》新书分享会在三联韬奋书店（美术馆店）举行。上海交通大学凯原法学院教授吴泽勇、北京市冠衡律师事务所律师王小雪、上海市方达（北京）律师事务所律师李哲远和《正义的褶皱》作者、中国海洋大学法学院教授桑本谦一起围绕新书展开讨论。分享会由北京大学法学院教授车浩主持。

中国海洋大学法学院教授桑本谦。

桑本谦教授谈道，法律界有两个学术传统，一个是报应论，一个是威慑论。“我曾经是威慑论坚定的支持者，相信最大化社会福利，刑法就是要追求一个最优解，使犯罪造成的社会损失和防范犯罪造成的社会支出，两者之和最小化。这是我过去坚持的理论，这种理论是有问题的，把社会当做一个优化目标，计算是海量的，无法操作。所以立法者、法律决策者包括法官不可能考虑社会如何，只能考虑这一次犯罪给受害人造成多大的损失。威慑论的好处是有前瞻性，认为惩罚还是为了阻止未来的犯罪而不是盯着过去。但要知道，报应论有更悠久、深厚的传统，我觉得报应论捕捉到一个正确的方向，它是个体的，是从下而上的，找到了一个锚点，受害人受到了伤害，惩罚要以受害人受到的伤害为依据。这两种传统，各自捕捉到了正确的一面，威慑论捕捉到了前瞻性的一面，报应论捕捉到了以个体为锚点。我自己想来想去，这两种理论的对立应该是虚假的，因为它遵循同样的结构，就是惩罚的叙述结构是一样的。”

桑本谦认为，两种理论在跟踪某一种更重要的东西，它就是人类长期演化来的道德直觉，简单讲就是一报还一报，一命还一命。“你会发现历代思想家都在描述这个逻辑。你看康德，他喜欢以牙还牙。霍布斯讲了九条自然法，你做进一步还原，还是以牙还牙。”“同一时期孔子说‘己所不欲，勿施于人’，也是以牙还牙。以牙还牙在《圣经》《古兰经》都有，也存在于《汉谟拉比法典》，有说出来的，还有隐蔽的，不说的不等于不主张。如果演化是这样，会支配社会的思想，你的思想会支配你的语言。‘言以足志，文以足言，言之无文，行而不远。’最终它也成为你的文字，如果结果不是‘一报还一报’你会觉得不爽，认为不公正。”

北京大学法学院教授车浩。

主持人车浩分享了自己不同的看法，他说：“除了演化成正义的报应观念，我们还演化出好多东西，排除异族，驱逐陌生人，包括男尊女卑，种族歧视。为什么今天提出反对性的观念？反对性的观念不是漫长演化过来的产物，是在当下人权以及现在各种观念冲击之下，对长期演变的道德观念的一个批判。所以我觉得如果一味按照演化逻辑把它正当化的话，其实我们就没办法解释我们现在很多法律的立足点，我们就丧失了对演化遗产批判的力量。”

上海交通大学凯原法学院教授吴泽勇。

吴泽勇则谈道，分析案例是法律人成熟的一个标志，一个案例可以从很多角度讨论。“桑老师一方面是在法官的角度看它该如何决策，另一方面又抽离了法官作为执法者、作为司法人员受到的约束，并没有局限在法条的内部或者人们对法条通常的理解上。他的理论取向是通过焦点案例抽离出来，回溯到立法原初的动机上，我们是否可以有更好的立法策略。”

十大热点案件：法律逻辑的竞技场

生活·读书·新知三联书店新近出版桑本谦教授的作品《正义的褶皱：热点案件的法理重构》。继前著《法律简史》用一套“返还法则”重构了法律制度的起源，桑本谦转向了过去数年间曾被社会舆论围观的热点案件。在他看来，网络遴选出的轰动案件绝非随机，而是需要具备特别的条件，也因此拥有难得的价值。在常规案件中，传统法律要件尚能游刃有余；但在热点疑难案件中，“黑天鹅”的出现会让既有教义显得捉襟见肘。而且，轰动案件之所以牵动人心，往往是因为判决与大众的道德直觉产生了冲突。分析这些案例，就是探讨法律如何应对这种本能的反应，它们提供了“破局”的契机，强迫法律人跳出循环论证，寻找更具包容性的深层逻辑。这些极端且充满争议的案件，经过恰当的法理重构，转瞬即逝的热点就有可能凝练为“超越时空的经典”。

桑本谦在法学界一直是一个特立独行的存在。他不满足于在常规的法理学套路里打转，而是主张跨越部门法的界限，以联结思维取代割据思维。北京大学法学院教授苏力对此评价道：“他用近乎手术刀般的精确，挑开司法/正义的褶皱……作者分析这些案例，不是为谁伸冤，也不是为裁判者出主意，而是逼迫读者看到：正义既不是一条笔直的线，也不是一个平坦的面，隐蔽的弯曲和褶皱随处可见。”

许霆案、梁丽案、彭宇案、复旦投毒案、江歌案……这些曾引爆舆论、牵动人心的热点案件，在被遗忘。“互联网有记忆，也埋葬记忆。”桑本谦在书中感叹，“这些案件都曾被称为‘教科书式的案件’，但它们并没有进入教科书。”

在《正义的褶皱》中，桑本谦选取这些足以载入中国当代司法史的硬核案例，将读者带入法理讨论的深水区。

许霆案是书中分析的第一个案例，也是最典型的“反常识”案例。2006年，许霆利用自动取款机故障，用银行卡仅有的175.76元取出了17.5万元现金。一审判决认定其因盗窃金融机构数额特别巨大判处无期徒刑，引发了强烈非议。最后，重审判决对许霆减轻处罚至有期徒刑5年，并处罚金2万元。然而，此案的真正问题却在于：一审量刑畸重是共识，但重审减轻处罚却在传统刑法学上讲不出过硬的理由。这是为什么？

桑本谦在书中提出了一个颠覆性的观点：传统刑法学理论充满了伪指标，诸如“社会危害性”、“人身危险性”以及“期待可能性”之类的概念，这些其实都是形容词。人们一旦满足于这些形容词给出的答案，就不再会去研究许霆作案方式的特殊性了。他提出可以用“犯罪成功率”和“破案率”这两个量化指标，替代这些模糊的形容词。

他指出，许霆的作案方式与众不同：第一，事先看其作案成功率几乎为零；第二，事后证明破案率接近百分之百。作案成功率和破案率是评估罪责轻重的两个重要指标，与犯罪实际损失、作案统计频率组合在一起，就可以建构一个评估罪责轻重的理论模型。这一模型与传统刑法学理论截然不同：“形容词只能描述一种模糊的感觉，很难将认知对象从主客观的相互纠缠中独立出来。而采用指标，即使做不到绝对客观，也至少可以使描述更清晰。成熟学科必须摆脱'形容词依赖'。”

江歌案：“法言法语”下的言不由衷

江歌案引发的舆论风暴，在桑本谦看来，源于“道德直觉”与“法律理性”之间的张力。他绕开了传统侵权法中难以成立的“过错认定”，创造性地引入了“过错冗余”和“有难同当”两个概念来分析这一案件。

“有难同当”是社会对朋友之间共同面对危险的道德期待，这种道德直觉在江歌案中被强烈激活。然而，法律系统应该通过“过错冗余”机制来应对这些道德期待。他认为，虽然在案发瞬间刘暖曦的行为更符合避险本能而非法律过错，但法院适度降低过错认定标准是一种“冗余”设计——它承认在某些情境下，行为可能在道德上存在严重瑕疵，但并不必然达到法律上明确定义的“过错”标准。更具突破性的是，他将该案定性为一种古老的保险纠纷：在共同面对危险的伙伴关系中，幸存者应对遇难者家属承担分担损失的义务。

“法律很难驯服人们的道德直觉，这正是许多轰动案件牵动人心的原因之一。”桑本谦指出，这种“有难同当”的基因早已刻在人类演化而来的道德直觉中，它抚平了判决书在现有“法言法语”下的言不由衷，解释了为何一份超越法律条文的判决却能获得公众深层的正义共鸣。

“我们每个人都有的道德直觉，与法律的理性判断之间可能存在张力。”桑本谦在书中分析的许多案例都指向这一点，他希望：“法律系统通过严谨的制度设计，在回应社会关切的同时，确保裁判的合法性和稳定性。这体现了现代法治的专业性与科学性。”

书中对其他案例的分析还从程序正义、冤案纵案、权利保障等不同的角度出发，提出了许多颠覆常识但又合乎逻辑的真知灼见。在桑本谦的视角下，看似孤立的热点案例不再是零散的判例，而是被整合进了同一套逻辑框架之中，那就是当传统法律要件失灵时，支配裁判的深层力量其实是人类骨子里的以牙还牙的“返还法则”以及对社会总福利的理性计算。这种“联结与整合”让正义不再是虚无缥缈的口号，而被重新定义为在证明成本与决策误差之间寻求最优均衡点的“性价比”方案。这意味着，当我们讨论一个案件是否“正义”时，法律背后的隐蔽考量通常是：如何运用最低的成本去预防犯罪？如何利用最少的资源在更大范围内化解纠纷？这种视角打破了法律的封闭状态，让法学得以与经济学、生物学乃至博弈论进行深度交流。

“元认知”：从法律人到普通人的自我修养

《正义的褶皱》不仅仅是写给法学专业读者的“思维进阶”，更是给普通读者的“逻辑洗礼”。对于专业人士，它破除了部门法的藩篱，提供了一套解决疑难问题的底层逻辑；对于普通读者，它打破了对法律“冷冰冰工具”的刻板印象，帮助人们从日常熟悉的思维出发，理解法律和现实生活的深刻关联。“既然学术要面向大众，就该写大众能读懂的书。”

书中，桑本谦大量引用了经济学、数学等学科的知识，这种打破学科壁垒的尝试，在当下的社科读物中尤为难得。他曾说过：“如果满脑子知识只是一盘散沙，那和满脑子八卦也没什么区别。知识不见得产生力量，只有组织良好的知识才会产生力量。”他希望读者通过系统的思维组织，发现这些散落在各个角落的知识之间的内在联系。继而读者会发现，正义从来不是现成的、平坦的，而是在多方博弈、成本权衡和历史积累中形成的精密机器。号令所有个案都精准对齐的理想标准，也许根本就不存在。承认这种“不完美”，承认这种褶皱，才是我们理解真实文明的开始。

采写：南都N视频记者 黄茜