国企高管的身份迷局：贪污还是侵占的法律边界？

“公司改制好几年了，我现在就是个聘任的总经理，拿点业绩提成怎么就成贪污了？”很多国企高管在被带走时，内心是充满委屈和困惑的。

图片为AI制作，仅作示意参考

在国企混合所有制改革（混改）的大背景下，企业的股权结构和人员身份变得极其复杂。同样是利用职务之便拿了公司的钱，如果你被认定为“国家工作人员”，那就是贪污罪，起刑点低，最高可判死刑；如果你被认定为“非国家工作人员”，那就是职务侵占罪，起刑点高，量刑远轻于贪污，且更容易适用缓刑。

这一步之遥，刑期天壤之别。

张智勇律师基于多年的实战经验，结合“职务犯罪组合拳辩护”的核心理念，总结出了一套针对贪污罪的“身份+资金”双轨辩护策略。

一、左勾拳：精准切割“国家工作人员”身份

贪污罪的主体必须是“国家工作人员”。但在混改企业中，这个标签不是贴在脑门上的，而是需要严格法律推定的。

张智勇律师的辩护切入点：由“委派”向“受聘”转化

控方往往习惯于看“老黄历”：你以前是国资委任命的干部，现在虽然改制了，但你还是代表国有资产，所以你是国家工作人员。

但我们的辩护逻辑是看“新合同”：

查任命源头：
现在的总经理职务，是上级党组织或国资监管部门发文任命的？还是由改制后的公司董事会、股东大会市场化聘任的？
如果是后者，即便你保留了原来的行政级别档案，在法律上，你也是“受聘”于公司的职业经理人，而非“委派”从事公务。

查履职性质：
你在公司里是负责国有资产的保值增值（行政性管理），还是仅仅负责技术研发、市场销售（劳务性工作）？
根据最新的司法实践，不从事公务的劳务人员，不应认定为国家工作人员。打掉了这个身份，贪污罪的指控基础就崩塌了。

二、右勾拳：深度解析“混合资金”属性

在贪污罪辩护中，必须对涉案资金进行“化学分析”。

1.剥离“私有权益”

在很多改制企业中，为了激励高管，往往存在风险抵押金、股权分红或者业绩对赌奖励。

如果高管私自拿走的钱，在实质上包含了其个人应得的奖金、分红，或者是民营股东投入的资金。那这部分资金应该不属于严格意义上的“公共财物”。

律师需要引入专业的审计力量，将“个人权益”从“贪污总额”中剔除。这不仅能降低涉案金额，甚至可能改变案件定性，将其转化为股东之间的民事纠纷或职务侵占。

2.还原“公务用途”

很多所谓的“贪污”，其实是“私设小金库”用于公务支出。

比如，为了解决改制遗留的职工安置问题，或者为了市场公关，老总通过虚列工程款套取资金，但最终钱都花在了公司的烂摊子上，没有装进自己腰包。

辩护策略：死守“非法占有目的”这条红线。只要证明资金最终是“公款公用”，这就是违反财经纪律的违规行为，绝不是贪污犯罪。

三、组合拳发力：从重刑到轻判的逆转

在张智勇律师办理的一起涉及金额1200万元的国企高管贪污案中，控方指控当事人利用职务便利侵吞公款。

我们打出了这套组合拳：

身份拳：出示了公司改制后的《聘任合同》和《董事会决议》，证明当事人已通过“解聘再聘”的方式转为职业经理人，不再具备国家工作人员身份。

资金拳：通过对10年账目的穿透式审计，证明涉案资金中有800万实际用于了公司未入账的历史债务清偿。

结果：法院最终采纳了辩护意见，对被告人作出了减轻的认定。

结语：

国企改制案件的复杂性，决定了辩护律师不能只懂刑法，更要懂公司法和企业管理。

面对贪污指控，不要被“国企”两个字吓倒。通过“身份”与“资金”的双重突围，往往能在绝境中找到生机。

目前司法实务界对于混合所有制企业职务犯罪的定性持审慎、谦抑态度。有观点认为，不能简单依据被告人曾在国有单位任职的历史身份来认定其“国家工作人员”属性，而应实质审查其职权来源（是否受委派）和履职内容（是否从事公务）。对于资金性质，若存在公私混同且无法区分的情况，根据“存疑有利于被告人”原则，倾向于认定为非公共财物，从而适用量刑较轻的职务侵占罪。这种裁判趋势为精细化辩护提供了坚实的法理支撑。

作者简介：

张智勇，重庆智豪律师事务所主任、创始人及首席合伙人，深耕刑事辩护领域29年，领衔创办了西南地区首家专注刑事辩护的专业律师事务所。作为刑辩领域具有影响力的实务专家，，他身兼中华全国律师协会刑委会副主任、重庆市律师协会副会长、重庆市法学会常务理事等多项重要职务，并屡获殊荣，先后被授予“全国优秀律师”、“重庆市十佳律师”、“重庆市优秀律师”及“重庆最佳刑事辩护律师”称号，连续两届斩获“重庆经典刑事案例”奖项。

张智勇律师坚持“实务与理论并重”，担任西南政法大学量刑中心研究员及多所高校兼职硕导，结合二十余年办案经验著有《职务犯罪组合拳辩护的实践与运用》与《75项留置核心法律问题全解读》，系统梳理了职务犯罪辩护策略与监察留置法律痛点。他专注于职务犯罪、经济犯罪、诈骗犯罪等重大疑难案件辩护，亲自代理各类刑案500件以上，获得十余件无罪结果，累计带领、指导团队办理各类刑案辩护5000件以上。