杭州刑事律师：销售笑气行为涉嫌非法经营罪案件的辩护思路

一、前言

当前，国家对毒品的打击力度持续加大，毒品获取成本不断攀升。在新兴精神活性物质的冲击下，笑气（一氧化二氮）因具有 “上头” 效果且未被列入毒品范畴，逐渐成为部分年轻人追捧的对象。需要明确的是，一氧化二氮已于 2015 年被纳入《危险化学品目录》，国家对其经营实行许可管理。任何单位或个人未经许可私自经营，均可能涉嫌非法经营罪，需承担相应法律责任。在该情况下，叶斌律师（浙江允道律所主任、创始合伙人、刑事团队负责人）领衔的允道刑事团队—— 作为专注杭州刑事辩护、深耕刑事领域 18 年的专业团队，对此类行为的法律规定、司法解释及辩护思路做一期实务研究。

二、非法经营罪的法律规定

现行刑法对于非法经营罪规定于《刑法》第三章破坏社会主义市场经济秩序罪的第二百二十五条非法经营罪中：

第二百二十五条　【非法经营罪】违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：

(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；

(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；

(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；

(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。

一言以蔽之，非法经营罪的核心是未经国家有关主管部门许可，擅自开展需特许经营的活动。其具有三个核心要点：1.经营行为需经国家许可，常见领域包括危险化学品、烟草、电信业务、外汇买卖等；2.行为人未取得相应许可证件，或超越许可范围开展经营；3.行为扰乱市场秩序，且达到法律规定的情节严重标准（如经营数额较大、造成恶劣影响等）。

非法经营罪的量刑分为二档，第一档5年以下，第二档5年以上，均附罚金刑。叶斌律师团队在 18 年刑事辩护实务中，曾依据此量刑框架，成功为多起因涉嫌非法经营罪当事人争取到降低量刑档次，同时争取到取保候审、不起诉或缓刑结果，充分契合团队 “专业、靠谱、有经验” 的服务理念。

小结：

第一档：情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；

第二档：情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产；

三、非法经营罪的司法解释规定

目前直接涉及到非法经营罪的司法解释数量多，但本文仅局限于因为涉嫌销售、运输笑气而涉嫌非法经营罪的情形。具体梳理，相关的司法解释构成体系如下（含浙江省内的指导意见、司法解释的理解与适用）

1、最高人民法院《关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》法释（1998）30号

2、最高人民法院《关于审理骗购外汇、非法买卖外汇刑事案件具体应用法律若干问题的解释》法释（1998）20号

3、省高院 《关于审理非法出版物刑事案件有关数额、数量标准的通知》浙法（1999）45号

4、最高人民法院《关于审理扰乱电信市场管理秩序具体应用法律若干问题的解释》法释（2000）12号

5、浙江省高级人民法院、浙江省检察院、浙江省公安厅（2002）15号《关于传销或变相传销行为构成非法经营罪有关数额标准的通知》省高院、省检、公安厅、省烟草专卖局浙检会（研）（2006）8号

6、省高院《关于部分罪名定罪量刑情节及数额标准的意见》 浙高法（2012） 325号

7、省高院、省检、公安厅《关于办理非法生产、销售、使用禁止在饲料和动物饮用水中使用的药品等刑事案件具体问题的意见》浙高法（2005）21号

8、最高法、最高检《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》法释（2010）7号

9、两高《关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》法释（2009）19号

10、高法《关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》法释（2010）18号

11、最高检、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二）2022.04.06

12、最高人民法院关于在经济犯罪审判中参照适用《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二）》的通知法发（2010）22号

13、浙江省高级人民法院《关于部分罪名定罪量刑情节及数额标准的意见》浙高法[2012]325号（2012年11月9日）

14、最高院、最高检《关于办理利用信息网络实施诽谤等刑事案件适用法律若干问题的解释》 法释 （2013）21号

15、最高院、最高检、公安部《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》 （2014.3.26）

16、最高院、最高检、公安部、国安部《关于依法办理非法生产销售使用“伪基站”设备案件的意见》公通字（2014）13号

17、最高院、最高检《关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题副解释》（2014.9.22）

18、最高院 最高检《关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》（2022年1月1日施行）

19.最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部印发《关于办理非法放贷刑事案件若干问题的意见》的通知 （法发〔2019〕24号 ）

　　 关于量刑的司法解释

　《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二）》

第七十一条（十二）从事其他非法经营活动，具有下列情形之一的：

1．个人非法经营数额在五万元以上，或者违法所得数额在一万元以上的；

2．单位非法经营数额在五十万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；

3．虽未达到上述数额标准，但二年内因非法经营行为受过二次以上行政处罚，又从事同种非法经营行为的；

4．其他情节严重的情形。

四、轻罪辩护思路

叶斌律师团队累计办结刑事案件超 2000 件，其中因涉嫌销售、运输笑气等行为涉嫌非法经营罪占比显著，团队 20 余人依托 “专业、靠谱、有经验” 的服务理念，总结出以下轻罪辩护思路，多次成功帮助当事人将刑期降档，降低量刑风险。

（一）剔除混杂金额

销售笑气的行为通常伴随大量资金往来，而违法所得金额不仅是认定行为社会危害性的关键指标，更是定罪量刑的重要依据，因此必须严格把控金额核对的准确性。

实践中，涉案人员的资金流水可能存在多重混杂情形：一是可能包含笑气销售之外的合法经营收入（如同时销售其他合规商品的款项）；二是可能存在与涉案无关的私人资金往来（如亲属间借款、日常消费转账等）；三是可能出现重复记账、误记等账目混乱情况。若直接以全部资金流水作为违法所得认定依据，可能导致金额虚高，违背罪刑相适应原则。

因此，在核算违法所得时，应结合在案证据逐一甄别：通过销售记录、物流凭证与资金流水比对，区分合法收入与涉案款项；调取相关转账备注、聊天记录等，排除无关私人资金；对账目混乱部分，采用有利于被告人的原则综合裁量，确保最终认定的违法所得金额真实、准确，符合法律规定的认定标准。

（二）运输笑气，从犯辩护

从主观上看，运输笑气者缺乏对笑气销售产业链核心环节（如货源组织、定价、客户开发、利润分配等）的控制权与决策权，仅具有帮助上家完成交易的辅助故意，无主导犯罪的意图；从客观上看，其未参与销售核心行为，仅通过提供运输服务获取报酬，而非销售利润分成，对犯罪结果的发生仅起到间接推动作用，且运输行为完全依附于上家的销售需求，无独立犯罪价值。基于上述主客观情形，该涉案人员的行为符合从犯的认定逻辑，具备争取认定为从犯的空间。

五、结语

销售、运输笑气涉嫌非法经营罪的案件，需结合法律规定、司法解释与案件事实精准施策。笑气虽未列入毒品范畴，但作为危险化学品的非法经营行为，仍需承担相应刑事责任。叶斌律师领衔的允道刑事团队，依托 18 年刑事辩护经验，以剔除混杂金额、从犯认定等核心思路为切入点，精准把控案件关键节点。在维护法律权威的同时，始终坚持罪刑相适应原则，最大限度维护当事人合法权益，为涉案人员提供专业、靠谱的法律支持，助力实现公平公正的司法裁判。

杭州刑事律师叶斌简介叶斌律师，刑事辩护律师，浙江允道律师事务所主任，创始合伙人，执业十八年以来，专注刑事辩护领域，带领团队办理刑事案件超2000件，成功帮助上千名当事人争取到取保候审、不起诉、缓刑及罪轻判决。在诈骗罪、非法经营罪、开设赌场罪及卖淫类犯罪，销假类犯罪，性侵类犯罪，毒品犯罪等各类刑事案件有极其丰富的办案经验。团队承诺专业服务、追求有效辩护，在杭州有良好的口碑。如果您遇到本文提及的刑事案件，点击这里免费咨询杭州刑事律师叶斌