释法析理：传播淫秽信息行为《治安管理处罚法》的规制边界

以法律视角解读热点事件

信息网络已成为社会生活的重要载体。而淫秽信息借助信息网络、通讯工具等渠道的传播也愈发隐蔽多样，从传统的公开场所传播延伸至私密聊天、群组分享等多元场景，对社会公序良俗构成严重侵害。

【法律要点】新修订的《治安管理处罚法》对传播淫秽信息的违法行为规制作出重大调整，其中第八十条细化明确“利用信息网络、电话以及其他通讯工具传播淫秽信息”，不仅加大了处罚力度，更删除了传播场景限制，针对未成年人增设从重处罚条款，将利用信息网络传播淫秽信息的行为全面纳入规制范畴。

本文围绕传播淫秽信息行为的违法性认定、"淫秽信息"与"传播行为"的司法界定标准进行解析。（【以法为剑】文章专注于普法，个人观点，仅供参考）

一、传播淫秽信息行为“违法性”的法律认定

1、利用信息网络、电话以及其他通讯工具传播淫秽信息的行为，主要是指通过网络，利用聊天室、论坛、即时通信软件、电子邮件等方式传播淫秽信息和通过电话、移动通讯终端传播淫秽电子信息、语音信息的违法行为，既包括直接实施传播行为，也包括明知是淫秽电子信息在自己所有、管理或者使用的网站或者网页上提供链接的行为。

2、违法性认定标准：“社会危害性”与“违反公序良俗”。

1、传播淫秽信息行为的违法性本质，在于其对社会公共利益与公序良俗的严重侵害。

结合《治安管理处罚法》总则，违反治安管理行为的核心特征在于"扰乱公共秩序，妨害公共安全，侵犯人身权利、财产权利，妨害社会管理，具有社会危害性"（第三条）。淫秽信息以违背公序良俗的内容为核心，其传播会扰乱公共秩序，妨害社会管理，符合治安管理处罚的违法性构成要件。

2、违法性基于法律对社会伦理秩序的维护功能而言。

公序良俗也是行政法领域认定违法行为的重要考量因素，淫秽信息的传播本质上是对公序良俗的公然违反，当此种违反行为达到一定危害程度，超出道德调整范畴时，法律便需介入规制。

3、行政规制与刑事规制的衔接

传播淫秽信息行为的违法性具有层级性，对应的法律规制体系包括治安处罚与刑事处罚两个层面，形成梯度化治理格局。

在行政规制层面，新修订《治安管理处罚法》第八十条为传播淫秽信息的行政违法行为提供了明确的处罚依据，传播淫秽信息行为的违法性认定遵循"量变到质变"原则，对于未达到刑事立案标准的，属于违反《治安管理处罚法》的行政违法行为，是对于刑法相关罪名的衔接，形成处罚梯度。

对情节严重的传播淫秽信息行为予以刑事追责。《刑法》第363条、第364条分别规定了传播淫秽物品牟利罪与传播淫秽物品罪，相关司法解释进一步细化了刑事立案标准，实现了行政规制与刑事规制的无缝衔接。

三、传播淫秽信息行为的构成要素认定

有部分媒体和自媒体对此解读称：“向好友发送不雅照片、视频构成违法，并将拘留罚款”，并将之作为立法亮点予以传播，相关话题引发热议。

（一）"淫秽信息"的司法界定：

1、“淫秽信息”是认定传播淫秽信息行为违法性的前提，其内涵具有较强的主观性与时代性，必须结合法律标准与司法实践综合界定。

目前，我国法律及司法解释未对"淫秽信息"作出明确统一的定义式规定，司法实践中主要参照《刑法》第三百六十七条对"淫秽物品"的定义，即"具体描绘性行为或者露骨宣扬色情的诲淫性的书刊、影片、录像带、录音带、图片及其他淫秽物品"，并延伸适用于电子信息领域。

2、“淫秽”内容，有明确的法律定性。 司法实践中，"淫秽信息"内涵和外延的界定主要采用"实质性判断和形式性审查"的双重标准。

实质性判断的核心是看信息内容是否"具体描绘性行为或者露骨宣扬色情"，是否具有诲淫性；形式性审查则侧重信息的载体形式。是否属于有争议的"淫秽信息"通常需由专业的鉴定机构对信息内容进行鉴定，结合社会一般道德标准作出综合判断，才能成为认定违法的关键依据。

新旧法明确规定的都有禁止传播“淫秽”内容，但淫秽≠不雅。"淫秽信息"不是范围界定不清的“不雅”内容，也不是一般意义上的“不雅照片”“私密照片”。否则的话，情侣之间的亲密互动、衣着相对暴露的照片、视频，都可以纳入“不雅”的范围，从而易产生“普遍违法”的恐慌气氛。私密聊天不该存在法律盲区，，法律的红线不应进行错误解读。

（二）"传播行为"的司法认定：

司法实践中"传播行为"需结合传播渠道、传播对象、传播目的等要素综合认定。

原法律条文就已明确利用网络发淫秽照片、视频构成治安违法。新修订《治安管理处罚法》第八十条将"利用信息网络、电话以及其他通讯工具传播淫秽信息"明确纳入规制范围，删除了原法条中对传播场景的限制性表述，把原来的“计算机信息网络”表述成了“信息网络”，这一表述更具包容性，涵盖当前及未来可能出现的新型网络传播形态，。扩大了"传播行为"的认定范围。

1、传播渠道的多样性。传统的传播渠道为实物载体，而新型传播渠道则以信息网络为核心，并将电话、短信等通讯工具传播淫秽信息的行为，也被纳入新修订《治安管理处罚法》的规制范畴。

2、传播对象的不特定性或特定多数性，均可能被认定为传播行为。新修订《治安管理处罚法》删除传播场景限制后，即使是一对一的私人聊天中发送淫秽信息，也可能被认定为传播行为。但必须把握《治安管理处罚法》是为维护社会治安秩序，而非侵入私域，立法目的是保障社会安全感。如果是不影响社会治安的私人间的行为，该法律是没必要过度介入的。通常以社会危害性为核心判断标准。夫妻情侣间基于私密、自愿、无扩散风险的性相关信息、视频，因无社会危害性，一般不认定为违法；

3、传播目的的非限定性。无论是以牟利为目的，还是出于虚荣、低级趣味等非牟利目的，传播淫秽信息的行为均可能被认定为违法。以牟利为目的的传播行为，通常面临更严厉的处罚；非牟利目的的传播行为，只要达到一定情节，也可能构成违法。

三、私密场景下传播淫秽信息行为从道德调整到法律规制的转变

新修订《治安管理处罚法》对传播淫秽信息行为的规制，最核心的变化在于将此前部分仅由道德调整的行为纳入法律规制范畴，实现了道德与法律调整边界的重构。

此前，公众普遍存在"私下传播淫秽信息仅属道德问题"的认知误区，认为一对一的私人聊天、小范围群组内因未涉及公共场合，不具有社会危害性。新修订《治安管理处罚法》通过删除传播场景限制，明确将私密场景下的传播行为纳入法律规制，这一调整体现了法律对社会危害性的重新认定：随着信息网络技术的发展，私密场景下的淫秽信息传播可能通过截图、转发等方式突破私密边界，演变为公共传播，对社会公序良俗造成侵害，对社会道德风尚的侵蚀，与公开传播行为并无本质区别，当此种行为的危害程度达到一定标准时，便需要法律介入规制。

司法实践中，对私密场景下传播淫秽信息行为的认定，需要以"证据确凿"为前提，避免对公民正常私人生活的过度干预。公安机关在查处此类案件时，需遵循法定程序，保障公民的合法权益。

（作者：王洪ˡᵃʷʸᵉʳ【以法为剑】 云南恒志律师事务所）