河南
如何区分代替考试罪与组织考试作弊罪？
代替考试罪与组织考试作弊罪都是刑法修正案（九）新增的有关考试作弊类的犯罪，在主观方面都是直接故意，侵犯的客体都是国家正常有序的考试秩序，二者的主要区别在于犯罪主体和犯罪客观方面不同。
资深刑事辩护律师、从事刑辩业务十多年的要永辉律师解答：
从犯罪主体来看，虽然两罪都是一般主体，但代替考试罪的犯罪主体主要是替考者和被替考考生。代替考试的行为在本质上属于一种对合必要共犯类型，替考者与被替考者两者都属于对合犯，如刑法关于重婚罪的相关规定，两人的行为相互以存在对方的行为为要件的犯罪，两者相互配合才能完成代替考试行为。而组织考试作弊罪的主体则是组织者，主要包括组织考试作弊的人或者组织，并且在组织考试作弊罪中，刑法着重惩治的是组织考试作弊的行为而不是考试作弊本身。
在犯罪客观方面上，代替考试罪的行为表现主要有两种：即代替他人考试和让他人代替自己考试。而组织考试作弊罪的行为方式则是组织行为，这种组织行为既可以是松散的、暂时的，也可以是周密的、长期的，它通常是一个完整的过程，往往由一人或多人合伙发起，制订详尽的计划安排，实施计划时，各部分人员分工明确，具体而言，包括招募“枪手”及有替考需求的考生、贿赂相关考务人员获得试题及答案、寻找作弊工具和器材等，做好充足的准备工作以保证替考顺利完成。
如果行为人在法律规定的国家考试中，既组织考生作弊，同时又参与实施代替他人参加考试的行为，既构成代替考试罪也构成组织考试作弊罪，两罪属于吸收关系，根据重罪吸收轻罪的处罚原则，应以组织作弊罪论处。如果行为人组织考生作弊的行为，与代替他人考试的行为没有同时发生在同一国家考试中，则既构成组织考试作弊罪，又构成代替考试罪，应当数罪并罚。
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