最高人民法院：关于合伙合同纠纷的核心裁判观点（五）

最高人民法院

关于合伙合同纠纷的核心裁判观点（五）

二十八、关于合伙债务的承担规则

合伙债务的承担规则，与合伙的定位、合伙财产的性质等有紧密联系。从域外立法例来看，对合伙债务的承担规则，区分合伙财产是按份共有，还是共同共有，主要采取分担主义与连带主义两种方式，分担主义的核心观点是把合伙债务视为合伙人的个人债务。

对于合伙债务的承担规则，我国立法采取了连带主义。本条规定各合伙人对合伙债务承担连带责任，即各合伙人均负有清偿合伙债务的义务，连带地向债权人承担责任。清偿合伙债务超过自己应承担份额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。之所以作如此规定，主要是基于以下三点考虑：

第一，扩大清偿合伙债务的履行担保，有利于债权实现。在合伙财产远远少于合伙债务的情形下，若合伙人对外仅承担有限责任，将导致债权无法实现，损害债权人的利益。

第二，体现了合伙的本质特征，有利于促进合伙事业发展。各合伙人的行为具有共同性以及利益的一致性，合伙人执行合伙事务，其权益归全体合伙人，产生的义务也应当由合伙人承担，因合伙产生的一切后果均由合伙人承担，体现了权利义务的一致性。

第三，有利于督促各合伙人慎重选择合作伙伴，执行合伙事务时加强互助协作、勤勉负责，共同维护合伙的利益，避免承担连悟芯带鱺杻竄蔡任，提高合伙的效率。

二十九、合伙人对外承担的是无限连带责任

连带责任是民事领域常见的责任形式，通说认为，所谓连带责任是指当事人按照法律的规定或者合同的约定，连带地向权利人承担责任。该种责任具有以下特征：

一是债务人之间对债务的清偿有连带关系，相互承担履行债务的担保责任；

二是连带责任是数个独立的给付责任，债权人可以要求任何一个债务人承担全部或部分责任；

三是债权人与债务人之间的债权债务关系因任何一个债务人承担了全部责任而告消灭；

四是原债权债务关系消灭，在各债务人内部产生新的债权债务关系，承担了全部责任的债务人成为这一新的债权债务关系中的债权人，有权向其他债务人请求偿付各自应承担的份额。

《民法典》规定的连带责任是一种法定责任，各合伙人不能通过合伙合同约定免除，即便约定免除，也不得以此对抗债权人；是一种对外的责任，合伙人应当以其个人财产对合伙债务承担责任，不得以合伙债务非因其个人行为而产生为由提出抗辩；是一种真正的连带责任，强调的是各合伙人之间都要对其他合伙人责任财产不足负责，合伙债务未全部清偿前，全体合伙人仍负连带责任。

三十、合伙人对内按照份额承担清偿责任

《民法典》第 972条规定：“合伙的利润分配和亏损分担，按照合伙合同的约定办理；合伙合同没有约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。”从债务承担的角度来看，该条规定的几种亏损分担方式都是合伙人之间按份承担合伙债务的方式。前已述及，合伙人承担的连带责任属于真正的连带责任，真正连带责任人的某一合伙人在承担了责任后，就其清偿的数额超过按份之债的部分，有权向未足额承担份额的其他合伙人追偿。合伙人依照合伙合同约定比例，分担合伙的亏损，在承担合伙债务的连带责任时，也是按照这个比例来决定所负责任的大小，如果某一个合伙人所清偿的数额超过其应当承担的数额，甚至是合伙的全部债务，则相应地有些合伙人未履行其义务或者履行不足，因而产生了追偿问题。比如甲、乙、丙合伙从事客运运输，合伙合同约定甲分担合伙亏损额的40%，经清算，三人合伙期间产生合伙债务100万元，债权人起诉甲、乙、丙要求偿还债务，若法院最终执行了甲的个人财产100万元，清偿了合伙债务，则甲有权就超出的60万元向乙丙追偿。合伙人行使追偿权，要求其他合伙人给付超过应当承担的部分份额，应当证明已偿还了合伙债务且超过了其应当承担数额的部分这一基础法律事实如不能提供充分证据，将依法承担不利后果。

三十一、关于合伙债务的清偿顺序

从域外立法例来看，对于合伙财产和合伙人个人财产清偿合伙债务的先后顺序，主要有两种立法模式：

一是并存主义，对合伙债务，由合伙财产和合伙个人财产负担连带清偿责任，债权人可以就合伙财产和合伙人个人财产选择请求清偿。

二是补充连带主义，对合伙债务，债权人应当首先要求以合伙财产作出清偿，合伙财产不足清偿时，各个合伙人就不足部分负连带赔偿责任。

《民法典》规定并未明示合伙债务的清偿顺序。

【我们认为】，不论合伙是否具有民事主体地位，均应当将合伙人的连带责任解释为补充连带责任。

一是这种解释兼顾了债权人利益保障和合伙人利益保障。在合伙有财产时，首先要求合伙人个人承担责任，对合伙人不公平；

二是符合债权人平等主义的要求。合伙的债权人和合伙人的债权人地位平等，合伙合同终止前，合伙人不得请求分割合伙财产，因此，合伙人不能直接以合伙财产来清偿个人债务，合伙的债权人当然也不能要求先以合伙人的个人财产来清偿。

三是专门规制商事合伙的《合伙企业法》对此采取了补充连带责任。《合伙企业法》第38条规定，合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。当然，为维护合伙财产的稳定性，合伙人可以在合伙合同中约定先由合伙人个人财产清偿合伙债务，在不损害债权人利益的情形下，应认定该约定有效。

三十二、合伙人成为合伙的债权人，产生合伙债务清偿效果

当合伙人成为合伙的债权人，使其债权及所负连带债务因发生混同而消灭时，其他合伙人免除合伙债务清偿责任，该合伙人可就超过自己应承担的份额向其他合伙人追偿。

三十三、关于合伙人退伙后的合伙债务承担

为充分保护债权人的利益和交易安全，退伙的合伙人，对其退伙前所发生的合伙债务仍承担连带清偿责任。债务范围限于退伙前发生的合伙债务，这里包括虽然退伙前尚未发生，但是基于退伙前的原因于退伙后发生的债务。退伙的合伙人即便按照合伙合同约定或者合伙人协商一致已经承担自己应当承担的份额，倘若合伙债务仍未全部清偿，仍对合伙债务负有连带责任，但就其清偿的数额超过按份之债部分，有权向未足额承担份额的其他合伙人追偿。当然，如果合伙债权人认可合伙人内部承担债务的约定，则应由约定的合伙人独立承担清偿责任。

三十四、关于新入伙合伙人对入伙前的合伙债务承担清偿责任

受让合伙人财产份额的第三人，本与人伙前产生的合伙债务无关，但因其取得合伙财产份额，获得了合伙人资格，与原有合伙人享有同样的权利，视为认可合伙关系存续期间的一切活动的法律效果包括合伙的亏损。此外，对于债权人来说，其无法知晓合伙成员变动情况，为保障债权利益，新入伙的合伙人也应当对其人伙前的合伙债务承担连带责任。

三十五、对合伙经营亏损有过错的合伙人，应当根据其过错程度相应的多承担责任

《民法通则意见》第47条规定，对造成合伙经营亏损有过错的合伙人，应当根据其过错程度相应的多承担责任。合伙人在执行合伙事务过程中，违反合伙合同约定或者合伙确定的经营决策，擅自处分合伙财产等造成合伙的亏损，应当多承担责任。合伙人在执行合伙决策过程中产生正常的经营风险及商业风险，不属于对亏损有过错的情形。

三十六、合伙合同主体之外的民事主体提供资金或者实物等，不参与合伙经营活动，但参与盈余分配的，该民事主体对合伙债务是否承担连带责任？

合伙实践中，实际出资的一方不参与合伙经营活动，其合伙权利由另一方（含未出资）承受并实际参与合伙事务的情况并不少见。为保障其他合伙人权益以及合伙债权人的债权利益，实际出资并参与盈余分配的民事主体应视为合伙人，对合伙债务承担连带责任。

参考案例一、上海金元百利资产管理有限公司与深圳吾思十八期股权投资基金合伙企业（有限合伙）、深圳吾思基金管理有限公司、云南丰华鸿业房地产开发有限公司合伙协议纠纷案

【裁判要旨】：

合伙企业的债务人，并非是合伙人的债务人，合伙人与合伙企业债务人之间不存在直接的法律关系，合伙人无权要求合伙企业债务人向合伙人履行债务。

最高人民法院认为，从法律关系上看，丰华鸿业公司是合伙企业吾思十八期的债务人，而非合伙人金元百利公司的债务人。尽管丰华鸿业公司从吾思十八期取得的贷款在事实上来源于金元百利公司的出资，但从法律关系上看，其取得贷款资金的依据是其与吾思十八期之间的借款合同而非金元百利公司签订的《合伙协议》，因此金元百利公司与丰华鸿业公司之间不存在直接的法律关系。而且，丰华鸿业公司与吾思十八期之间的债权债务关系已经由金元百利公司代表吾思十八期在另案中提起诉讼，生效民事判决已经判令丰华鸿业公司向吾思十八期偿还借款本金及利息。故金元百利公司要求丰华鸿业公司向其承担出资款及利息的返还义务缺少事实及法律依据，本院不予支持。

【案例文号】：（2018）最高法民终539号

参考案例二、合伙人一方在从事合伙事务中侵犯他人合法权益的，其他合伙人应共同承担连带责任——安某宇诉包某柱合伙人对外侵权纠纷案

【裁判要旨】：

被侵权人单方免除一方合伙人部分债务的，被免除债务的合伙人对剩余全部债务仍应当承担连带责任。其他合伙人偿还剩余债务后，可根据合伙人内部约定的按份责任向被免除债务的合伙人追偿，该合伙人不得以被侵权人已免除其债务对抗其他连带债务人向其行使追偿权。

【案例文号】：（2012）淮中民终字841号

参考案例三、夫妻关系存续期间一方与他人合伙炒股而形成的债务视为夫妻共同债务——林珍蓉诉洪亚强、叶玉丽民间借贷纠纷案

【裁判要旨】：

夫妻关系存续期间，夫妻一方同他人合伙炒股而向第三人借款的，除非有相反证据，该债务应视为夫妻共同债务，另一方不得以不知情为由拒绝还款。

【案例文号】：（2014）龙民初字第6098号

参考案例四、合伙人退出合伙企业，其他合伙人应按退伙时的合伙财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额——王某中与李某春、黄某华确认合同效力纠纷

【裁判要旨】：

根据《合伙企业法》第五十一条的规定：“合伙人退伙，其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额。”退伙意味着原合伙人与其他合伙人脱离了由合伙协议所设定的一切权利义务，将导致合伙人部分出资的返还和盈余的分配，对债权人来说，退伙将意味着减少了一个债务担保人和一份担保财产，因此，合伙人退伙时都必须对合伙企业的财产状况进行结算，结算的目的就是要合伙人能够对合伙企业的财务状况全面了解，以便确定退伙人应分得的财产份额，同时也明确其应承担的债务。

【观点来源】：《最高人民法院司法观点集成（新编版）·商事卷II》