防卫过当应同时具备明显超过必要限度和造成重大损害两个条件

闫某权故意伤害宣告无罪案

——防卫行为是否“明显超过必要限度”的审查认定

关键词刑事 故意伤害罪 正当防卫 防卫过当 必要限度 致人死亡

基本案情

2021年9月5日10时20分许，被告人闫某权作为美团外卖骑手（未着 美团制式服装）到某超市按照订单取货，该超市电商部经理李某霖（未 着超市制式服装）要求查验闫某权所取货物与订单是否相符，因闫某权 不同意查验，双方发生口角，进而发生争吵，另一美团骑手孙某天上前 劝解将双方分开。随后，超市保卫科科长赵某（被害人）和超市员工张 某过来询问情况，后闫某权和赵某发生争吵、辱骂，赵某先动手推了闫 某权一下，闫某权回推了一下赵某，张某和李某霖将闫某权推开，赵某 冲上前打了闫某权头颈部两下，张某一直将闫某权往后推，李某霖又冲 上前踹了闫某权两脚，闫某权对李某霖反踹一脚，张某从身后抱住闫某 权向后拉，随后赵某、李某霖冲上前一起殴打闫某权。在二人殴打闫某 权过程中，闫某权拽住赵某袖子挥出一拳击中赵某面部，致其仰面摔倒 ，一直未起身。赵某随即被送往医院救治，经检查系颅脑损伤。经鉴定 ，赵某右顶骨骨折、脑挫裂伤、颅内出血符合钝性外力作用，摔跌可形 成，其损伤程度属重伤二级。2022年6月8日22时50分许，赵某经医院医 治无效死亡。经鉴定，赵某系头部受钝性外力作用致颅脑损伤，术后多脏器功能衰竭死亡。

北省石家庄市长安区人民检察院以故意伤害罪对闫某权提起公诉 。石家庄市长安区人民法院于2023年3月29日作出（2022）冀0102刑初 155号刑事附带民事判决，宣告被告人闫某权无罪。宣判后，石家庄市长安区人民检察院提出抗诉。石家庄市中级人民法院于2023年7月31日作出 （2023）冀0102刑终385号刑事附带民事裁定，驳回抗诉，维持原判。

裁判理由

本案的争议焦点为：被告人闫某权的反击行为是否具有防卫性质 ，以及是否构成防卫过当。 其一，被告人闫某权的反击行为具有防卫性质。中华人民共和国刑法第 二十条规定：”为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和 其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对 不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。”据此，对于 反击行为是否具有防卫性质，应当从起因、时间、主观、对象等方面加 以判断。

本案系因超市电商经理李某霖要求查验外卖骑手闫某权的货物订单引起 ，被害人赵某加入争执后先击打闫某权头颈部，导致双方矛盾激化，进 而引发赵某等三人对闫某权进行围殴，在遭受围殴过程中闫某权挥拳反 击的行为击中被害人赵某面部。立足于闫某权所处情境，其挥拳行为是 面对不法侵害时，基于防卫意图所采取的反击行为，具有防卫性质。 其二，被告人闫某权的反击行为不属于防卫过当。刑法第二十条第二款 规定：“正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任 ，但是应当减轻或者免除处罚。”据此，认定防卫过当应当同时具备 “明显超过必要限度”和“造成重大损害”两个条件，缺一不可。本案中，闫某权的反击行为造成不法侵害人赵某死亡，符合“造成重大损害”，但是否“明显超过必要限度”，则应当结合不法侵害的性质、 手段、强度、危害程度和防卫的时机、手段、强度、损害后果等情节 ，考虑双方力量对比，立足防卫人防卫时所处情境，结合社会公众的一 般认知作出判断。本案中，被告人闫某权一直处于被多人围殴的情形，其挥拳动作符合社会一般人在面对持续性不法侵害时所能做出的本能 救济，其行为并没有超过必要限度。闫某权一开始虽有反击行为，但情节轻微，在进一步遭到殴打的情况下其挥出一拳反击，属于制止不法侵 害的行为，亦属于正常人的本能反应。闫某权被殴打、反击、赵某倒地 的整个过程仅为短短的几秒钟，不能期望其在当时的环境下能够采取更为合理有效的救济方式，虽然造成了赵某倒地致颅脑损伤并最终因术后 多脏器功能衰竭死亡的结果，但其行为没有超过必要限度，依法不属防卫过当，不应负刑事责任。

综上，法院认定被告人闫某权的反击行为构成正当防卫，依法宣告其无 罪。

裁判要旨

防卫过当应当同时具备“明显超过必要限度”和“造成重大损害 ”两个条件，缺一不可。其中，认定防卫行为是否“明显超过必要限度 ”，应当综合案件中不法侵害的性质、手段、强度和防卫的时机、手段 、强度、损害后果等情节，考虑双方力量对比，立足防卫人防卫时所处 情境，结合社会公众的一般认知进行判断。防卫行为合情合理，未超出 当时制止不法侵害、维护自身权益的合理范围的，不应认定为“明显超 过必要限度”。

关联索引

《中华人民共和国刑法》第20条、第234条 《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于依法适用正当防卫 制度的指导意见》（法发〔2020〕31号）第5条-第8条、第11条-第13条

一审： 河北省石家庄市长安区人民法院（2022）冀0102刑初155号 刑事附带民事判决（2023年3月29日）

二审：河北省石家庄市中级人民法院（2023）冀01刑终385号刑事附带民事裁定