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离婚诉讼法律事务风险汇总

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本文根据江苏省律师协会下发的《 律师代理离婚诉讼法律事务风险告知书 》内容整理汇总。

一、委托律师需注意

1.任何案件均具有法律风险,案件进程和结果可能受到各种主、客观因素的影响。在聘请律师前,应确认具有承受此等法律风险之负担能力及合理预见。

2.在委托律师办理案件时,应与律师事务所而非律师个人签订委托协议,律师事务所应当盖章;合同签订后,向律师事务所支付律师代理费后,律师事务所应当向出具发票。同时,需要与承办律师签订授权委托书,明确授权范围。

3.律师对案件的分析及策略均建立在当事人向律师提供真实、全面、准确的事实和证据上,当事人应如实陈述及提交证据。

律师无权开展任何违反法律法规政策和公序良俗之活动,更不能实施向办案人员行贿、说情等违法违规行为,当事人亦无权要求律师从事上述行为。

4.律师不承诺案件结果,律师应全力履行职责,但基于众多不确定因素,律师不能保证案件必然受理、胜诉或者达到预期结果,律师也不会就案件结果向做出任何承诺。

5.在案件审理过程中,可能存在当事人认为司法不公、司

法效率低下等现象,而且律师办案进程可能会受到司法机关等及对方当事人的制约,承办律师对因上述原因对案件的进程及结果产生的影响不承担责任。

6.由于婚姻家庭案件的可调解性和多变性,律师根据情况参与大量调解工作。在委托关系形成之后,若经调解后出现原告撤诉、委托人单方撤销委托、当事人双方达成庭前调解、庭上调解或庭外调解、一方被判驳或裁定驳回起诉的,均视为承办律师完成委托代理事务。继续聘请承办律师处理其他诉讼或非诉讼的程序的,须另行签订委托代理协议。

二、诉讼程序法律风险

7.代理人向法院递交立案材料后,一审法院可能会以案件符合诉前调解条件为理由将案件转入诉前调解程序,在确认双方无法达成调解的情形下再予以立案,从而可能导致案件办理期限延长。部分基层法院因诉讼案件数量较多,立案时长代理人无法控制,具体以法院通知为准。

起诉不符合法律规定条件的,人民法院不会受理,即使受理也会驳回起诉。

起诉不符合管辖规定的或者被告提出管辖权异议的,案件将被进行管辖权审理,如受诉法院确无管辖权,则案件会被移送到有权管辖的人民法院审理。

当事人请求/申请/答辩意见,存在部分或全部不被司法机关或者其他国家机关支持的可能;或者某些陈述、辩解成为法律上的自认。

离婚和解除收养关系案件,有可能多次诉讼后方能成功,即第一次起诉有可能不被支持,没有新情况、新理由,原告在六个月内又起诉的,不予受理。原告只能间隔六个月后再次起诉,须了解该情况。

8.当事人起诉或者上诉,不按时预交诉讼费用,或者提出缓交、减交、免交诉讼费用申请未获批准仍不交纳诉讼费用的,人民法院将会裁定按自动撤回起诉、上诉处理。当事人提出反诉,不按规定预交相应的案件受理费的,人民法院将不会审理。

9.如系第一次作为原告向法院提起离婚诉讼,按照法律规定,结合司法实践,当被告表示不同意离婚时,除存在《民法典》婚姻家庭编规定的重婚或者与他人同居、实施家庭暴力等法定应准予离婚情形的,法院一般会作出不准予离婚的判决。

人民法院判决不准予离婚的、调解和好的、原告撤诉或者按撤诉处理的离婚案件,没有新情况、新理由的,六个月内又起诉离婚的,人民法院不予受理;但被告作为原告向法院另案提起离婚诉讼的,法院予以受理。

在司法实践中亦存在被告不同意离婚,且案件不存在法定准予离婚的情形下,法院在原告第一次起诉离婚就准予判决离婚的情形。所以,是否提起离婚诉讼,请谨慎斟酌,周全考虑而定。

10.江苏地区的法院在判决不准予当事人离婚的情形下,对于当事人所缴纳的诉讼费(含财产分割部分的案件受理费、财产保全费用),可能不予退还或不全部退还给当事人。如再次起诉,

当事人需另行缴纳诉讼费用(含财产分割部分的案件受理费、财产保全费用)。因此,如法院判决不准予离婚、再次起诉离婚时,需要再次缴纳诉讼费用。

11.部分案件第一次起诉,即便双方均同意离婚,但是可能涉及抚养权或财产分割,或不符合法定感情破裂等情形的,也有可能判决不准予离婚。如果第一次起诉有财产保全,保全查封手续有可能会被解除。

12.代理人向法院提交诉讼材料立案后,被告以各种方式拒不到法院领取诉讼材料,或者拒收法院以快递方式送达、电子送达方式送达的诉讼材料的,将可能导致案件进入公告送达程序,从而导致案件审理期限延长。

13.如被告在答辩期内提出管辖权异议,法院将暂停案件实体审理而先行对该管辖权异议进行审查,从而导致案件处理时间相应延长。如被告为了拖延案件处理时间,而无故提出管辖权异议的,将可能受到训诫等处罚。

如原告为避免移送管辖的风险而申请撤诉的,6个月内不得再次起诉离婚。

14.一方当事人可能会以结婚登记存在程序瑕疵为由而提出行政复议或行政诉讼,因行政复议没有次数限制,由此将可能导致案件处理的时间无限期延长。

15.法院因案件审理需要而批准当事人的申请进行亲子关系鉴定或证据鉴定等,将会导致案件审理时间延长。

16.请求分割夫妻共同财产时,一方需要提供能证明属于夫

妻共同财产的证据,如该等证据难以获取,该方需要向法院申请调取,将会导致案件审理期限延长。

17.如被告参加第一次庭审但不参加第二次庭审,法院可能会缺席审理或者允许被告代理人代为单独出庭,但亦可能导致法院考虑延期开庭,从而导致案件审理期限延长。

18.如被告在地址确认书上故意提供错误地址,法院在邮寄后一般直接视为送达,不会进行公告;但不排除特殊情况下,法院另行安排公告送达,从而导致案件审理期限延长。

19.在一审人民法院已经作出判决但尚未完成文印或者尚未送达当事人时,如原告向一审人民法院申请撤诉或者调解的,人民法院可能不予以接受撤诉及调解申请。

20.当事人对一审判决不服有权提出上诉,不排除一方当事人通过提出上诉而故意拖延判决生效时间。

21.当事人申请评估、鉴定等程序,未在人民法院指定期限内提出申请或者不预交相关费用,或不提供相关材料,致使争议的事实无法通过评估、鉴定等结论予以认定的,可能对申请人产生不利的裁判后果。

22.原告在起诉后又撤诉的,可以申请退回一半的受理费。但对于简易程序审理的案件,因法院此前对受理费已经减半收取,故原告申请退费将不予准许;若是通过普通程序审理的案件,原告在撤诉后可向法院申请退回一半的案件受理费。退费时间可能较长。

23.在女方怀孕期间、终止妊娠后六个月或者分娩后一年

内,男方为原告起诉,除非有人民法院认为必须受理的情况,人民法院不会受理,或即使受理也会驳回起诉,可能导致诉讼程序时间更长。

24.作为原告的离婚诉讼当事人,需要在调解、开庭时候本人亲自到场,即便有符合可以不到庭的特殊情况,也需要委托诉讼代理人到庭,并提交相关证明给法院且获得法院准予,否则以撤诉处理,撤诉后将导致6个月内不能起诉,将有延迟诉讼时长的风险,且产生多次诉讼成本。

25.诉讼中,因为相对方提出一方不具有民事行为能力,需要另外提起指定监护人之诉,可能会增加诉讼时长。

三、实体权利法律风险

26.离婚诉讼中,是否坚持诉讼请求或变更诉求、调解、撤诉等,由自主权衡决定,代理人可结合的情况给予分析及建议,但无权代替作出决定。作出决定后产生的法律后果由自行承担,故务必认真周全权衡、全面慎重考虑。

27.离婚案件中,当事人的请求、申请、答辩意见,存在部分或全部不被司法机关或者其他国家机关支持的可能;或者某些陈述、辩解成为法律上的自认。

28.一审法院判决不准予离婚的,若无特殊情况,二审法院一般不会改判为准予离婚,因此,应当注意该诉讼风险。同时,尽可能与对方当事人以调解方式解决纠纷,将因离婚纠纷给双方当事人、子女及其他家人的伤害以及负面影响降到最低。

29.部分涉及未成年子女的案件,法院可能对离婚双方进行

家庭教育指导,该指导过程部分法院需要律师离开,不能理解为律师未全部履职或履职不尽责。

30.有案例显示一审已经判决准予离婚,但二审却判决不准予离婚。因此,对于该诉讼风险请注意。

31.在被告缺席而案件又缺乏充分证据证明存在达到法定应准予离婚的情况下,基于对婚姻案件审慎处理的考虑,法院可能将判决不准予离婚。

32.在分割夫妻共同财产时,法院可能采取竞价的方式,即“价高者得”来认定财产归属,可能会导致财产价格比预期高。在一方竞得财产所有权时,可能会出现暂无能力支付财产补偿款给对方的情形,从而导致对方存在取得财产补偿款的时间延长、成本增大或其他难以取得财产补偿款的风险。

33.对于请求分割公司股权的离婚案件,一方可能故意不提供其他股东同意股权转让的文件,或者故意不让其他股东出庭接受法院和原告的询问,或者不配合进行股权的评估、交割、工商登记变更等,从而导致法院无法在离婚诉讼中处理股权分割诉请。

34.对于子女的抚养权,在双方均不放弃子女抚养权的情况下,法院会充分考虑子女的年龄、抚养状况、身体状况和双方当事人的身体和心理健康状况、经济条件、生活习性等是否有利于抚养子女,再决定抚养权的归属。但在双方均无不适合抚养子女的情形下,对于2周岁以下的子女,法院一般会将抚养权判给女方,对于已满8周岁的未成年子女,法院可能会在征

求子女本人的意愿后再确定抚养权归属。

35.如双方当事人均放弃子女的抚养权,导致部分或全部子女的抚养问题无法得到合理安排的,法院将会判决不准离婚。

36.对于子女的抚养费,在法院判决离婚的情况下,法院一般会判决支付抚养费的一方定期给付,条件允许的也可以一次性给付。但按照司法裁判案例,法院一般不会裁判不直接抚养子女方一次性支付抚养费。

37.对于父母的探望权,在法院判决离婚的情况下,法院一般会根据案件的具体情况,确定不直接抚养孩子一方的探望方式。探望的方式和时间可能与的预期不一致。

38.主张的任何权利,均需提供相关证据加以证明,如果不能在举证期限内充分提供证据证明自己的主张成立,或者律师经过努力无法根据提供的线索取得充分证据,有可能承担不利或败诉的后果。

提供证人证言的,一般证人应当亲自出庭作证,接受原被告双方以及法庭的询问。证人不出庭作证,证人证言可能不被采信。

婚姻家庭案件的证据可能涉及当事人或案外人的个人隐私,以非法手段收集的此类证据有被排除的风险,且如构成侵权可能会被另外诉讼承担侵权责任的风险。

四、其他法律风险

39.为促使当事人约束情绪、理性诉讼,或者帮助当事人修复情感、维护婚姻,法院可能设置一定期限的冷静期,从而导

致审理期限相应延长。

40.法院作出准予离婚的判决生效后,即使法院的判决可能存在错误,法院不再受理当事人提出的要求法院判决不准予离婚或要求恢复婚姻关系的再审请求。

41.在婚姻家庭类案件的执行中,因被执行人下落不明、履行能力不足、逃避、无被执行财产等,可能导致生效法律文书无法被执行。被执行人不履行生效法律文书确定的义务的,将承担相应的民事或刑事法律后果。

42.离婚诉讼中的法律风险包括但不限于本文所述内容;本文所述风险提示仅供参考,不作为诉讼方案确定依据,需结合案件具体情况和实时法律规定予以考虑。

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