问律师丨司法实践中如何认定舆论监督新闻报道中的肖像权的合理使用？

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司法实践中如何认定舆论监督新闻报道中的肖像权的合理使用？

解答：按照最高人民法院发布的答疑意见，舆论监督中合理使用肖像权涉及民法典第九百九十九条、第一千零二十条第二项、第五项的适用。一般认为，适用舆论监督合理使用肖像权应当满足两个要件：一是目的的公益性，即对肖像权的制作、公开、使用，是为公共利益实施新闻报道、舆论监督等行为所必须的。二是手段的相当性，即为公共利益实施新闻报道、舆论监督等行为所制作、使用、公开的肖像应当具有合法来源。比如，新闻从业人员进行新闻采访应当符合相应准则，不得以非法侵入等不当方式侵扰权利人的生活安宁。同时，在使用当事人的肖像时已经采取了必要、合理的保护措施。比如，在舆论监督不可避免使用未成年人肖像时，就有必要通过打马赛克等方式对未成年人权益进行进一步保护。此外，对合理使用的认定，还需要结合民法典第九百九十八条的规定，综合考虑行为人和受害人的职业、影响范围、过错程度，以及行为的目的、方式、后果等因素。

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哺乳假能休多长时间？

解答：依据《上海市女职工劳动保护办法》第十六条的规定，女职工生育后，若有困难且工作许可，由本人提出申请，经单位批准，可请哺乳假六个半月。《上海市妇女权益保障条例》第四十五条的规定，妇女在经期、孕期、产期、哺乳期受特殊保护，并依照国家和本市规定享受相应的假期、待遇。经二级及以上医疗保健机构证明患有产后严重影响母婴身体健康疾病的，女职工本人提出申请，用人单位应当批准其哺乳假。

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我一个亲戚因为涉嫌销售假冒注册商标的商品罪被抓，据说他是因为知假售假才涉刑的。想问，什么情形下会被认定是明知？

解答：依据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件适用法律若干问题的解释》第四条的规定，销售假冒注册商标的商品，具有下列情形之一的，可以认定为刑法第二百一十四条规定的“明知”，但有证据证明确实不知道的除外：（一）知道自己销售的商品上的注册商标被涂改、调换或者覆盖的；（二）伪造、涂改商标注册人授权文件或者知道该文件被伪造、涂改的；（三）因销售假冒注册商标的商品受过刑事处罚或者行政处罚，又销售同一种假冒注册商标的商品的；（四）无正当理由以明显低于市场价格进货或者销售的；（五）被行政执法机关、司法机关发现销售假冒注册商标的商品后，转移、销毁侵权商品、会计凭证等证据或者提供虚假证明的；（六）其他可以认定为明知是假冒注册商标的商品的情形。

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我没有充足的现金完成公司的注册资本实缴，但有一些有价值的网络虚拟财产。想问，网络虚拟财产，可否用于出资？

解答：依据《公司登记管理实施办法》第六条的规定，股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权、股权、债权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资。法律对数据、网络虚拟财产的权属等有规定的，股东可以按照规定用数据、网络虚拟财产作价出资。但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。对作为出资的非货币财产应当依法评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。故，在网络虚拟财产的权属依法合规的情形下，股东可以按照规定用网络虚拟财产作价出资。

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我与所购买储值消费卡的商家之间发生纠纷，我要求商家退款，商家不同意我的合理诉求，因此我准备向法院起诉。但，我发现储值消费卡的规则上规定如果发生争议的必须选择商事仲裁，而不能选择向法院起诉。对此，我该怎么办，是否只能提起仲裁？

解答：依据《最高人民法院关于审理预付式消费民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，消费者依照消费者权益保护法第二十六条、民法典第四百九十七条等法律规定，主张经营者提供的下列格式条款无效的，人民法院应予支持：（一）排除消费者依法解除合同或者请求返还预付款的权利；（二）不合理地限制消费者转让预付式消费合同债权；（三）约定消费者遗失记名预付卡后不补办；（四）约定经营者有权单方变更兑付商品或者提供服务的价款、种类、质量、数量等合同实质性内容；（五）免除经营者对所兑付商品或者提供服务的瑕疵担保责任或者造成消费者损失的赔偿责任；（六）约定的解决争议方法不合理增加消费者维权成本；（七）存在其他排除或者限制消费者权利、减轻或者免除经营者责任、加重消费者责任等对消费者不公平、不合理情形。故，就您所述的情形而言，可以向法院提起诉讼并主张所涉管辖权约定条款无效。

本期在线解答律师：

金玮律师 上海邦信阳律师事务所

编辑 | 朱洁

责编 | 陆慧

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