销售假冒注册商标的商品罪：真假混卖，怎么办理？

作者：何国铭律师（专注于商标犯罪与商业秘密犯罪案件控告及辩护）

真假混卖，在一些销售假冒注册商标的商品罪案件中，确实是一个辩护要点。现在有很多犯罪嫌疑人，并非一概出售假货，反而采用更为隐秘的手段，在发货时，一时发真货，一时发仿冒品。然而，真的假不了，假的真不了。当打假公司收到假货后，一个举报就刑事立案了。面对办案人员的讯问，很多当事人都辩解统计的金额不对，认为自己不只是卖假货，而且还有卖真货，存在真假混销的情况，所以应当要剔除真货的销售额。

在这类真假混销的案件中，确实存在重大的辩护空间，有些从轻处理，获得缓刑判决，有些基于事实不清，证据不足，获得了不起诉或者撤销案件处理，这类型案件我们团队处理过好多起。但是，有一个需要解决的前提问题，就是被告人确实是存在真假混卖的情况，并且有相应的证据，线索是能够证明的。例如说，在公安机关在现场所扣押的商品当中，有部分商品确实经过检验，发现是真品，或者是被告人出示了，他向该品牌的销售商，或者厂家有购买这个商品的转账记录，或者发票，这样至少能证明是存在出售正品的真实性。

另外，关于假货的数额怎么计算，有些被告人可能是假货卖得低一些，正品卖得高一些，在价格上有差异，甚至有些被告人在发货时，自己会作一些备注。在分别统计正品与假货的销售金额时就比较方便。相反，真货假货价格一样，有没有其他痕迹来区别假货与正品，此时，对案件该如何处理，办案人员也陷入两难的境地，有一些会以事实不清，证据不足为由，对已销售的商品之金额就不再计算了，对未出售的假货，就以犯罪未遂来认定，就要看这个未销售假货的金额是否达到入罪的标准，或者处于哪一档的法定刑。

在真假混卖型的销售假冒注册商标的商品罪，应该如何办理，确实，在这类案件当中，如果律师辩护有效的，是能够取得不错的处理结果的，第一个案件，以不起诉处理的。当事人从境外购买了一些走私过来的化妆品，当然，这部分化妆品是正品，同时，其又购入部分假冒产品，两种产品混合出售，最后因为没法分别计算出正品与仿冒品的销售额，又考虑到正品的购入量较大，就意味着其正品的销售额是较大的。所以，检察院以事实不清，证据不足为由，对当事人作出不起诉处理。

第二个案件，以判决适用缓刑结尾的，当事人是某品牌珠宝的代理商，一方面从正规渠道进货，另一方面，又私底下从这个品牌珠宝商的代工厂进货，所以，对正品与假货都是混合着出售的，同样由于无法计算出正品与假货的具体数额，所以对销售金额就不再计算了，同时，也考虑到办案人员从其仓库内查获了较多的假冒珠宝，金额共计500多万，最终法院以销售假冒注册商标的商品罪，犯罪未遂认定，适用缓刑。

第三个案件，以公安机关撤销案件终结的。当事人是卖汽车零配件，既有卖真货，也有卖假货，办案人员尽管是查货了账本，也扣押了手机，调取了转账流水，但是，无法推定假货与真货的数额。另一方面，对于在现场所所扣押的仿冒的汽车零配件，如果以已销售商品的均价为单价来计算的，货值也远远未有达到十五万元，达不到销售假冒注册商标的商品罪，犯罪未遂的入罪标准，故办案机关最后以未达到入罪标准为由，对当事人作撤销案件处理。

这类案件蛮特殊，存在一定的辩护空间，如何确定具体的辩护方案，需要根据个案分析。