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瀛东律音┃香港法院起诉内地当事人的困局与破冰之路

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一宗 “看得见却送不到” 的离奇案件

笔者在实务中曾遇到这样一则案例:原告为一家国外公司,被告则是常住中国上海的自然人。2022 年,因被告拖欠高额借款,原告向香港高等法院提起诉讼。而双方所签署的《借款协议》未对争议解决条款作出约定,且被告常住上海,在香港并无住所。这原本只是一起普通的债权纠纷案件,却因 “司法文书无法送达”,陷入了长达 3 年的僵局。

在前几次送达尝试中,香港高等法院委托上海市高级人民法院送达传票及相关司法文件。原告提供了被告的几处地址,法警多次上门,却遭遇诸多阻碍。要么被员工以“老板不在”为由拒收,要么因地址“无受送达人”而无法完成送达。

造成这种困境的原因分析

香港法院向内地当事人送达司法文书,主要依据 1999 年生效的《关于内地与香港特别行政区法院相互委托送达民商事司法文书的安排》(以下简称“《送达安排》”)。香港通过修订《香港高等法院规则》来落实《送达安排》,其中《香港高等法院规则》第11号命令第5A条规则(1)明确规定,香港法院向位于内地的当事人送达司法文书,仅有一种方式,即委托内地人民法院依照《送达安排》进行送达。

由此,便产生了循环困境:内地法院依照《送达安排》进行送达时,通常采用法院司法人员前往指定地址当面送达的方式。送达成功的标准是司法人员(通常为法警)当面核对并确认受送达人身份,且受送达人签字确认。受制于此,一旦被告不出面、不签收,便无法实现送达。

如果是上海法院直接受理的案件,遇到此类情况,法院可选择公告送达。然而,在香港法院通过内地法院协助送达的情形下,公告送达却难以施行。主要原因有两点:其一,关于两地协助送达方式是否包含公告送达,学术界存在争议,且在实际操作中尚无先例;其二,在法院协助送达的工作系统中,并未设置“公告送达”选项,这也直接限制了公告送达方式的运用。

这种单一的送达路径,形成了司法程序中的漏洞:即被告明明在内地正常生活工作甚至经营颇具规模的公司,但法院文书送达却举步维艰。

终极防线:跨境合同的条款设计

1、争议解决条款:加上内地管辖

可采用仲裁条款,例如:“凡因本合同引发的争议,可提交上海国际经济贸易仲裁委员会(上海国际仲裁中心),依据其仲裁规则在上海进行仲裁。”

法律依据:《中华人民共和国仲裁法》《上海市推进国际商事仲裁中心建设条例》《上海国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则》(2024 年版)以及《纽约公约》等。

也可约定内地法院管辖,如:“凡因本合同引发的争议,可提交中国内地XX法院管辖。”

法律依据:《最高人民法院关于涉外民商事案件诉讼管辖若干问题的规定》。

2、送达条款:锁定 “永不失联” 机制

明确地址条款,如:“双方确认以下地址为法律文书送达地址:甲方:香港 XX 大厦 XX 室(联系人:钱多多,邮件:XXXXXXX);乙方:上海市 XX 路 XX 号(联系人:福旺旺,电话:XXXXXXX)。”

设置电子送达条款,如:“双方同意,法院/仲裁机构通过短信、电子邮件、即时通讯工具发送文书,发送成功即视为送达。”

3、惩戒条款:破解 “程序拖延战术”

补充惩戒条款,如:“任何一方恶意规避送达,导致程序延误的,应按争议金额的 20% 支付程序性违约金。”

结语:从“规则洼地”到“制度桥梁”

当香港法院的传票遭遇内地被告的“程序盾牌”,暴露的不仅是司法协作的技术漏洞,更是跨境治理的深层次问题。对于企业而言,与其在诉讼过程中与程序难题周旋,不如在缔约之时筑牢“三道防线”:约定内地管辖、锁定送达方式、设置履约保障。毕竟,在“一国两制”的框架下,未来的规则衔接工作进程任重而道远,但律师的专业智慧,能够帮助当事人在风险来临之前做好应对准备。

附:律师行动清单

1、立即审查:针对现有跨境合同,补充管辖条款与送达条款;

2、建立档案:留存交易对手方身份证、住址证明、常用联系方式;

3、动态跟踪:定期更新对方经营状况,一旦发现异常,立即启动财产保全。

李音瑶

上海瀛东律师事务所合伙人

中华遗嘱库学术委员会委员

全国遗产管理人人才库高级遗产管理人

GCIMA全球华人传承管理协会FO家办架构师

李律师曾任职上海某集团公司总部法务负责人,自执业以来,深耕家族财富传承与风险隔离领域(含跨境婚姻、跨境继承、家企隔离、涉外追债、家庭关系优化等),深度服务上百位高净值客户,累计辅导上万人次财富领域从业者,尤其擅长综合运用各类金融与法律工具,针对境内外不同类别资产的属性,为客户量身定制解决方案。李律师专注于法律研究与实务20余年,多次受邀为工商银行、建设银行、友邦人寿、上海财经大学法学院等机构进行授课培训。

李律师从业经验丰富,深入了解企业家,综合掌握法律、金融、税务、家庭关系、情感心理、各类境内外投资、跨境身份规划等相关领域业务重点,擅长结合高净值客户的复杂家庭关系、企业经营风险,全面梳理客户的显性风险与隐形风险,指出各类认知误区,为客户量身定制能实际落地的周全解决方案。

黄月

上海瀛东律师事务所律师

硕士毕业于复旦大学法学院,自律师从业以来,专注于民商事领域,秉承专业、严谨、客户至上的服务理念,对民商事纠纷案件有着丰富的诉讼经验;在境外执行业务领域有丰富的经验。

专业领域:涉外执行、合同纠纷、公司股权

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瀛东

上海瀛东律师事务所坐落于上海市静安区恒丰路436号环智国际大厦26层及29层,办公面积近4000平方米。

作为数字瀛和的旗舰律所,瀛东汇集了毕业于国内外知名法学院的律师精英,并聘请了在法学理论与实务领域享有盛誉和崇高威望的法学教授等担任专家顾问,目前拥有超两百人规模的团队。律所目前业务涵盖国资国企及政府公共法律事务、金融证券、特殊机会投资与法律处置事务、房地产与建设工程事务、公司事务、刑事事务、国际法律事务、投资并购、互联网法律事务、破产清算事务、知识产权、诉讼与仲裁事务、劳动人事法律事务、婚姻家事与财富管理、私人财富管理规划等领域,下设15个专业化业务部门及网络安全与数据治理业务中心。律所专注于数据要素市场法律服务板块的开拓,深耕数据合规、数据跨境流通及数据资产化等方向的理论研究及业务模式创新,可以为客户提供全方位、精准化的法律服务。

上海瀛东律师事务所为诸多知名中外企业提供了法律服务,如:拼多多、中国平安、中国商飞、上药集团、上港集团、中储粮、新兴际华、工商银行、IBM、西门子、莱克斯诺等。同时,上海瀛东律师事务所还为政府部门提供法律顾问服务,如:上海市国有资产监督管理委员会、中共上海市静安区委员会、上海市静安区人民政府、中共上海市青浦区委员会、上海市青浦区人民政府、上海市杨浦区人民政府、自然资源和规划管理局土地储备中心、上海市智慧城市建设中心、上海市静安区金融办、上海市静安区科学技术委员会、上海市静安区卫生健康委员会、解放军某部等。

此外上海瀛东律师事务所也是中国政法大学、复旦大学、上海交通大学、华东政法大学、华东理工大学、上海财经大学、上海大学、上海政法学院、上海商学院、上海海关学院等多所知名高校的实习基地。

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