王怡之：大同订婚强奸案8大关键问题

厚积薄发

启行千里

最近社会关注的山西大同订婚强奸案二审在大同市中级人民法院开庭审理，此案在如今浩浩荡荡的男女对立的背景下闹得全国沸沸扬扬。

被告人一方和被害人一方的说法南辕北辙，男方指责女方诬陷、骗婚；女方控告、指责男方强奸。

社会舆论对于案情的判断、案件的定性也是众说风云。

笔者作为一名刑辩律师，也办过、办成过不少强奸案，总结过强奸案证据审查的963要点，今天就上述案件8大关键问题谈谈自己的看法。

说明：笔者没有看到过案卷材料，下述的问题是根据媒体报道的证据和事实进行的分析。

问题一：“订婚”的事实能否阻却犯罪成立？

不能，订婚的事实或者订婚的合同本质上是一种婚前契约行为，并不受法律认可（当然如果有财产关系，如彩礼，则受到法律保护）。

根据《民法典》第一千零四十九条的规定，只有适龄适婚的男女双方完成结婚登记才能确立婚姻关系。

本案衍生出对于“婚内强奸”定性的问题，现今司法实务中也并非一律入罪，而是在夫妻关系严重恶化期间，如离婚、分居期间。男方如果强行违背女方意愿发生性关系才定罪。

问题二：女方有无骗婚的可能性？

不排除，但是需要证据证明。

网传女方之前就有骗婚的前科，因此众多网友认为，这次女方也是假借订婚为名诬告男方，故技重施。

笔者认为，对于强奸案件中男女双方认识的过程、双方聊天记录、女方的背景信息是辅助判断案件核心事实的关键信息。如女方确实之前存在骗婚的前科，并且之前骗婚的手段与本起案件相似，则本案定性为强奸是存在疑点的。

但是，《刑事诉讼法》第五十一条规定了“证据裁判原则”，简言之，男方如要主张上述事实则必须拿出证据证明（或者提供线索，要求侦查机关调取证据），否则口说无凭。

被告人一方要时刻具备“证明责任转移”的意识，积极搜集有利于己方的证据，这样才能为辩护加码，而不能仅仅提出所谓的疑点。

问题三：事前聊天记录以及为何去婚房的原因是否重要？

重要，但十分容易被忽视。

笔者认为，在强奸案件的办理中挖掘事前双方聊天记录的潜在信息十分关键，如女方的背景信息、对发生性关系的态度等都是判断案件定性的关键材料。

另外，据媒体报道，订婚日双方前往婚房之时关系密切。笔者认为，这里要重点审查：婚房在哪里？婚房是哪方购置的？为何要购置婚房？双方为何要前往婚房？是谁主动提及要前往婚房的？在前往婚房的时候说了什么？

如之前笔者办理的强奸案件，女方在聊天记录中声称：自己没有男朋友。（后续在男友陪同下报警）女方与男方的聊天记录暧昧、露骨并且案发时是女方主动提及要前往偏僻的案发地点等事实，最终推动案件达到了无罪撤案的效果。

大同订婚强奸案要进行无罪辩护，事前的上述事实辩方也应该积极挖掘，不能忽视。

问题四：男女双方的言词证据在强奸案中是否重要？

极为重要，是判断案件事实的基础。

据媒体报道的消息，现在男女双方的言词证据呈现“一对一”情况，女方陈述：“自己在不愿意的情况下，男方强行与其发生性关系。”男方母亲向媒体辩解：“双方之间只是有亲密关系，没有实质性发生性关系。”笔者认为，根据媒体报道的事实分析，有几点事实需要挖掘：

1. 男女双方都承认有肢体上的接触，那么这样肢体上的接触是什么样的接触？搂抱、抚摸、还是接吻等？这种行为是怎么实施的？持续了多少时间？女方是否愿意？

2男女双方在是否发生实质性关系上存在分歧，按照女方的陈述，男方生殖器进行了插入；而男方对此进行了否认。

对此，要重点审查：

女方陈述男方是怎么实施暴力行为的、如何进行插入的、插入的深浅如何、插入的时间、发生性关系的体位、男方有无射精以及是体外射精还是体内射精；

男方辩解未进行插入，那么是根本没有发生性关系的想法（如没有展露出生殖器）还是想发生性关系，但是最终没插入？没插入的理由是什么？

总之，对于强奸案件中一对一证据的判断，不能仅仅从宏观上看双方之间对于事实描述的不同，更要抓住一些细节事实，结合其他证据判断哪方的说法更为可信。

问题五：监控视频能够证明违背女方意愿吗？

可以，该份证据是证明男方是否违背女方意愿的关键证据。

根据媒体报道，有监控视频证实：女方逃出房间喊“救命”，却被男方强行拖拽回了案发现场。并且卧室的窗帘柜子被火烧、女方左右大臂有淤青。

笔者认为，该案核心定罪的证据就是上述证据，从心证上来讲，如果上述证据属实，那么女方的说法更为的可信。男方需要取证或者合理解释上述情形，否则对其极为不利。（可以结合问题二理解）

问题六：鉴定意见能证明无罪吗？

不一定，不能仅凭处女膜没有破裂、没有见新鲜创口就认定无罪。

根据媒体报道，现在男方认为无罪的关键证据为鉴定意见，鉴定意见证实：女方外阴处女膜完整，未见新鲜破口。

笔者认为，仅凭上述证据不能证明男方无罪，因为以下几点事实是不容忽视的：

1. 结合问题四，女方陈述发生性关系的体位、插入的深浅、插入的时间。如果男方插入的时间较短、插入较浅也存在处女膜完整，未见新鲜创口的可能性；如果插入时间长、插入较深，那么女方明显在是否插入的问题上说谎。

2. 根据媒体报道，鉴定意见同样证实：婚房花格床单上可疑斑迹中检出混合基因型，包含双方DNA型，其中提出的人精斑与男方基因型相同。男方需要解释，为何床单上会留下与其DNA相同的精斑？从常理分析，男方至少露出了生殖器，欲发生性关系，否则不可能在床单上遗留精斑。如果没有插入，男方需解释为何最终没有插入？

如果能够认定男方违背女方意愿欲强行发生性关系，上述事实是证明男方系“犯罪未遂”或“犯罪中止”的关键。

总言之，笔者认为，上述鉴定意见是判断男方有无插入的关键证据，至于是否违背女方意愿还是要结合上文描述的要点进行判断，而不能仅凭这一份鉴定意见证明男方没有违背女方意愿。

问题七：事后通话录音能否作为证据？

可以，该份证据是认定男方是否违背女方意愿的关键证据。

根据媒体报道，女方母亲提供了一份事后其与被告人通话的录音，录音中女方母亲问男方：“那你强暴我家闺女是事实吧？”男方回答：“嗯，是事实。”

笔者认为，如果媒体报道属实，此份证据也是证明本案男方强行违背女方意愿的关键证据。

这里存在一个问题，既：事后事实证据能否证明事中的事实？

笔者认为，事后与事中有关联的事实，是能够证明事中的事实的。如诈骗案件非法占有目的的判断，轻微暴力致死案件是故意伤害还是过失致人死亡，都要结合行为人事后的行为进行判断。

本案如果男方没有违背女方意愿发生性关系，按常理男方是不可能说出如此话语的。

此证据也极为关键，男方如要进行无罪辩护应重视对通话录音证据证据能力及证明力的质证，争取不能将此证据作为定案的根据。

问题八：女方要求男方房本上加名字能否认定男方无罪？

很难，因为该事实上与是否为强奸行为没有太大关联。

据报道：案发后，女方找到男方，要求在男方房产证上加上女方的名字。

据此，很多网友认为本案存在骗婚的情况，女方就是为了男方的财产。

笔者认为，这种观点很难在法律上成立，因为有可能是女方家想借这此事多向男方婚后要一点财产保障婚后女方的利益。此节事实和事中男方是否违背女方意愿发生性关系关联性不大，除非男方能证明女方存在骗婚的前科，并且前科的行为与本案事实极为类似，才有可能动摇法官的心证。

写在最后：男性需自控，女性需自强

笔者虽然没有代理此案，但是就媒体报道的信息来看，此案证据是否充足，男方是否构成强奸罪或是否系强奸罪既遂应该是能够进行判断的。

司法机关应该秉公办事，不能受制于舆论、受制于自身司法潜规则和司法利益。

此案之所以闹得沸沸扬扬的关键还是在于：日益增长的男女对立情绪。

而男女对立情绪日益增长的原因在于：极端女权一直在宣传的极端思想，甚至演化成很多女性“思想是独立的，身体是自由的，经济是依附的”的现状，还有什么“给你花钱的男的不一定爱你，不给你花钱的一定不爱你”毒鸡汤。

而男性一旦功成名就、事业有成很多也经受不住出轨的诱惑。

我认为，无论男女拥有礼节、独立、自主、理性、平等才是受人尊重的前提，而不是基于极端功利、利己主义心理为人处事，因为大家都不是傻瓜。

历史经验告诉我们妄图以道德大棒、煽动性发言提倡对立的宣扬，宣扬者其目的都是为了掩盖掠夺他人、损人利己的本质。看清事物本质，防止被人煽动而不自知。

总言之，男性需自控，女性需自强！

感谢关注

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作者简介

王怡之，浙江厚启律师事务所合伙人、西南政法大学法律硕士。

所获荣誉（部分）：金华市青年律师演讲比赛一等奖；2017、2021年度金华市第二、三届检律控辩赛“最佳辩手”；浙江省第三届检律控辩赛“优秀辩手”；2018年浙江省律师协会通报表扬；2020、2021年度金华市律师实务理论研讨论文二等奖；2020年度金华市婺城区优秀青年律师；2021年度浙江省“亲青帮”青年法治赛辩论赛季军。

曾代理案件（部分）：

1.邵某某贪污、挪用公款案(浙江省武义县监察委员会第一案)

2.叶某涉黑案件(金华市最大的涉黑案件)

3.涂某涉嫌诈骗罪不起诉

4.王某涉嫌非法吸收公众存款罪不起诉

5.吴某涉嫌非法持有枪支罪不起诉

6.邱某涉嫌销售假冒的注册商标商品罪不起诉

7.程某涉嫌非法拘禁罪撤销案件

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