专业文章丨案例检索思路

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（本文转载自北京市京师郑州律师事务所）

【前 言】

JINGSHZZ

案例检索分为两种，一种是作为原告对起诉思路及依据的检索，另一种是作为被告对原告诉请的检索。第二种检索就如同考试划定了范围，相对而言会轻松一些，因此我建议先从第二种开始练习，只有熟练掌握了被告如何检索，才能摸索原告检索的方法。

一、分析原告主张

结合原告的诉状、证据可以分析出原告的诉讼标的、诉讼请求及争议焦点。诉讼标的一般而言和案由一致，比如买卖合同纠纷的诉讼标的就是买卖合同关系；诉讼请求则可以判断原告是为了解除、变更、给付还是确认；争议焦点往往不能直接从诉状中得出，需要先确认被告的答辩思路，然后从中得出争议焦点。

分析原告主张是案例检索的基础，如果不能准确剖析原告主张，则无法针对性提炼检索的关键词。

二、提取关键词

有一些关键词是显而易见的，比如承揽合同纠纷的关键词肯定有承揽合同这个关键词，然而案例检索最难的部分往往是提取不能一眼看出的关键词，具体有以下方法仅供参考。

（一）广泛检索实务文章

例如一个以物抵债的案件，可以先去微信搜索以物抵债，就会有很多法律公众号的实务文章，这些文章往往会提出问题，我们可以从问题中找到与我们案件的共同性。比如我检索到一篇以物抵债与让与担保区别的文章，可以得出让与担保这个关键词；又检索到一篇小产权房以物抵债效力的文章，可以得出小产权房、合同效力这两个关键词。

一言以蔽之，这个方法就是先进行头脑风暴，进行广泛的阅读，寻找可能存在的思路和关键词。

（二）阅读相关论文

论文的特点是角度全面且注重说理，对于检索而言可以很好补充思路，特别是与我们主张相悖的观点，比如粉刷墙面是属于承揽还是建设工程，在民诉的案由里面，装修合同纠纷属于建工纠纷项下，但是理论界对此确有争议，因此需要阅读论文，从理论层面拓展自己的思路。

此外，论文往往采用实证研究，因此在论文中会含有典型案例，这些典型案例就是我们进行具体案例检索的参考，可以先分析这些典型案例进一步提取关键词。

（三）从判决中提取关键词

如果是公报案例或者入选《人民司法》的判决，一般都会有评析部分，评析中含有大量的观点和关键词，从评析中提取的关键词一般非常符合裁判文书的语言特征，利于进一步检索。

例如在执行异议之诉的案件中，我在一篇入选《人民司法》的案例中检索到“工程款是否享有足以排除强制执行的民事权益”我以这句话为检索关键词，帮助我找出了更多的类似判决。

（四）从《理解与适用》提取关键词

理解与适用是最高法对法律条文适用的阐述，对于存在争议的条文，最高法往往会把不同的观点都列明。不过一般而言，理解与适用对于立论的作用大于破论，比如一个概括转让的案件，理解与适用只会告诉你概括转让的构成要件，但是何种情况不符合则不会详细阐述（因为也无法列举穷尽所有的反面例子），因此对于理解与适用的应用往往是用于证明自己观点成立，而不是用于证明对方观点不成立。

三、分析检索案例的适用性

并非所有的检索案例都能适用案件，比如在税收优先权的案件中，如果被执行人是自然人，税务机关可以在执行程序中申请分配，但如果被执行人是企业，则税务机关无权申请。因此不能仅关注最后的结论，而应当分析检索案例是否能够适用案件。具体分析适用性如下：

（一）原告主张与检索案例主张是否一致

一般而言，如果我们检索的关键词比较准确的话，检索出来的案例中原告主张应该与案件原告主张大体是一致的，因为我们的关键词肯定来源于原告主张。因此，这一点可以作为我们证明适用性的依据，即案例诉请与原告诉请一致，具备适用性。

（二）争议焦点与检索案例是否一致

争议焦点是案例检索的核心，检索的最终目的就是对争议焦点进行回答，因此如果检索案例的争议焦点与案件的争议焦点一致，那么检索案例的判决及说理部分对于案件而言则具备高度的参考性和适用性。

（三）排除主体的例外性

比如在实际施工人向发包人主张工程款案件中，这两年基本达成共识即法律保护的实际施工人不包括自然人，如果案件的实际施工人是自然人，检索案例的实际施工人是建筑企业，那么检索案例对于实际施工人的法律评价则不能适用到案件之中，因此需要特别注意主体是否存在例外性。

四、具体检索展示

案情：Q先生与A公司存在100万元的债权债务，该笔债权经法院审理形成生效判决，因A公司账户无可执行资金且A公司在镇政府的工程款还未支付，因此执行法院向镇政府下发协执，要求镇政府停止向A公司支付该笔工程款。W先生向法院提出执行异议，主张该笔工程款是自己的，主张自己与A公司签订了内部承包协议，自己是实际施工人。执行法院驳回了W的异议，W遂提起执行异议之诉。作为Q先生的代理人，对本案进行检索。

（一）分析原告W主张

W主张撤销执行裁定并确认自己的工程款。因此从该主张可以得出以下关键词：撤销、裁定、执行异议、工程款。这个筛选不能帮助我们直接定位检索文章，但是确保我们不会找错方向。

（二）分析裁定书

因为W主张撤销裁定，于是我对裁定书内容进行分析，裁定书包含对Q债权来源的说明，对W的定性以及对W主张的驳回理由，从中可以得出以下关键词：债权、判决、实际施工人、无效。经过这一步筛选，基本可以把案情锁定为具有生效判决的债权人在执行过程中与实际施工人主张工程款之间的纠纷。但是这样的案例还是非常多，因此需要进一步检索。

（三）从案例中找案例

像北大法宝这样的检索平台，往往会把推荐案例展示在最前面，因此我在完成前两步后，发现一篇推荐案例与这个案子有相似之处，然后点进去发现“工程款是否享有足以排除强制执行的民事权益”这句话，于是我就尝试把这句话继续检索，瞬间检索的案例只剩几十篇，这基本上就达到了我们的检索要求。

（四）先高级法院再基层，先二审再一审

对于剩下几十篇案例，我按照先高级法院再基层法院、先二审再一审的原则进行阅读，因此高级别法院的说理性往往更强，二审因为会包含一审的内容，因此只看二审会提高阅读效率。除此之外，我还会有倾向性去阅读本地区（至少是江西省，如果是地区的更好），这样对于法官而言更有参考性。

（五）如何快速阅读判决书

案例检索中，判决书最重要的部分就是“本院认为”，因此必须着重分析判决书中的说理部分，因为这可以很好补充我们逻辑上的不足之处。除此之外作为被告代理人，可以再阅读一下案例中被告律师的答辩意见，看看对我们思路能否有所启发。最后一定要看下案件事实部分，看看是否存在之前提到的主体例外性。按照这三个步骤阅读判决书，因为之前已经对检索进行了严密的关键词搜索，因此阅读判决书不会耗费太多时间，可以先广泛阅读再精读，选择好适合案例检索的案例后，再回过头重新从头到尾精读判决书，形成案例检索报告。

五、结 语

总而言之，案例检索不存在任何知识壁垒，亦或者说案例检索本身就是知识探索的一部分，往往需要检索的案子是非擅长领域，需要通过检索来确认思路有没有问题，或者是存在争议的复杂案件，需要案例来协助案件审理，不管基于何种需要，案例检索都是一个基础但是繁琐的过程，需要高效率的同时细心找到合适的关键词。作为一个刚入行的实习律师，在这方面显然没有多经验可以提供只能就自己检索过的一些案件进行心得分享，仅供参考。

JINGSHZZ

作者介绍

陈 爽 实习律师

北京市京师（郑州）律师事务所