红领巾法学院第四季｜第一期：促进家庭和谐 守护青少年身心健康

《红领巾法学院》模拟法庭栏目第四季第一期，西安经开第七小学的同学们带您走进“变更抚养权纠纷案”模拟法庭。

本期案件模拟

朱胜与徐敏原系夫妻，育有一子朱小杰。朱小杰五岁时两人离婚，约定儿子由朱胜抚养。离婚后朱胜整日精神不振，酗酒且打骂朱小杰，致其胆小内向、在学校不敢说话。朱小杰上体育课时晕倒，送医后诊断长期营养不良且身上有伤痕，医院和学校报案。公安机关批评教育朱胜并出具《家庭暴力告诫书》，徐敏代朱小杰申请人身安全保护令。但朱胜未改，徐敏遂起诉请求变更朱小杰抚养权。

本期精彩

1.如果由法院确定直接抚养人，会主要考虑哪些方面的因素？

滕法官

民法典第1084条规定：

离婚后，不满两周岁的子女，以由母亲直接抚养为原则；已满两周岁的子女，按照最有利于未成年子女的原则；子女已满八周岁的，应当尊重其真实意愿。实践中，除了要考虑未成年子女的年龄因素外，还应当按照最有利于未成年子女的原则，重点审查以下两个方面。

一是肯定性因素。父母双方的知识水平、经济能力、有无祖父母、外祖父母帮忙照顾未成年子女等。一般情况下，法院会认定由知识水平较高、工作稳定经济能力较强、有祖父母或外祖父母帮忙照顾未成年子女的一方为直接抚养人。

二是否定性因素。如父母一方存在抢夺、吸毒、赌博、家暴、藏匿未成年子女等情形的，法院一般会作出否定性评价，认定其不宜作为未成年子女的直接抚养人。

2.离婚后变更子女抚养权的法定条件有哪些？

李律师

根据《中华人民共和国民法典》规定，离婚后，父母仍对子女有抚养、教育、保护的权利与义务。如果一方未尽到抚养的义务，并且当孩子与其生活对孩子的身心健康确有不利影响，以及有虐待子女的情形出现时，即使已经约定了抚养权的归属，如果协商不成，另一方也可以起诉要求法院变更抚养权。同时，子女已满八周岁的，应当尊重其真实意愿，已满八周岁的子女属于限制民事行为能力人，有一定的自主意识和认知能力，在离婚时，不管是父母协商确定由谁抚养，还是人民法院决定，都要事先听取八周岁以上子女的意见。

3.哪些行为应当被认定为家庭暴力？

滕法官

《中华人民共和国反家庭暴力法》第二条规定：家庭暴力是指家庭成员之间以殴打、捆绑、残害、限制人身自由以及经常性谩骂、恐吓等方式实施的身体、精神等侵害行为。法律禁止任何形式的家庭暴力，尤其是未成年人的监护人，应当以文明的方式进行家庭教育，依法履行监护和教育职责，不得实施家庭暴力。

4.在什么情况下会出现“家庭暴力告诫书”及“人身安全保护令”？

李律师

“家庭暴力告诫书”是根据《反家庭暴力法》针对家庭暴力情节较轻，依法不给予治安管理处罚的，由公安机关对加害人给予批评教育或者出具“家庭暴力告诫书”，这里主要体现的是家庭暴力受害人报案后，公安机关认为家暴情节轻微、或者家庭暴力加害人主动消除或减轻违法后果，并取得受害人谅解，或者情节较轻，经公安机关调解处理，当事人达成协议等情况下，公安机关会向家庭暴力加害人出具《家庭暴力告诫书》；

“人身安全保护令”是家庭暴力受害人或法定代理人可以向法院申请“人身安全保护令，人民法院以民事裁定书方式，裁定禁止家庭暴力加害人对申请人实施威胁、辱骂、殴打、骚扰等保护申请人人身安全的其他措施的一个法律文书。

5.未成年人若遭遇家庭暴力应如何申请“人身安全保护令”？

滕法官

未成年人属于无民事行为能力人或限制民事行为能力人，缺乏自行向法院申请“人身安全保护令”的能力。我国《反家庭暴力法》第二十三条对该种情形作出了规定，未成年人的近亲属、公安机关、妇女联合会、居民委员会、村民委员会、救助管理机构可以代为申请“人身安全保护令”。申请“人身安全保护令” 应当向人民法院提出书面申请，书面申请有困难的，也可以口头申请。所以当未成年人遭受家庭暴力或面临家庭暴力的现实危险时，应及时向近亲属或上述机构反映情况，寻求帮助。

6.人民法院可以依据哪些证据确认当事人遭受家庭暴力或面临遭受家庭暴力的现实危险？

滕法官

人民法院在确认当事人是否遭受家庭暴力或面临遭受家庭暴力的现实危险时，主要依据：1.当事人的陈述；2.公安机关出具的家庭暴力告诫书、行政处罚决定书；3.公安机关的出警记录、讯问笔录、询问笔录、接警记录、报警回执等；4.加害人出具的悔过书或者保证书等；5.记录家庭暴力发生或者解决过程等的视听资料；6.能够反映家庭暴力的电话录音、短信、即时通讯信息、电子邮件等；7.医疗机构的诊疗记录；8.未成年子女提供的与其年龄、智力相适应的证言或者亲友、邻居等其他证人证言；9.伤情鉴定意见；10.其他能够证明申请人遭受家庭暴力或者面临家庭暴力现实危险的证据。如果要向法院申请“人身安全保护令”，需要注意留存上述证据。

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融媒体《红领巾法学院》模拟法庭栏目由陕西省高级人民法院、共青团陕西省委、陕西省教育厅、西影集团、陕西省律师协会联合主办，西影传媒承办，陕西合恒律师事务所协办，陕西省儿童福利会特别支持，旨在帮助未成年人树立规则意识、培育法治观念和提高自护能力。