商标行政类案件证据的保存和搜集

“打官司就是打证据”在商标行政案件中同样适用，实际上，商标类案件的证据通常比其他类案件证据要更加繁杂，如何指导业务部门保存和搜集证据是企业IPR或法务关注的问题，笔者根据办案经验对实务中经常遇到的证据进行汇总，以期可以帮助IPR、法务做好证据的培训、管理和搜集工作。

一、证据的概念

简单讲，证据就是用以证明案件事实的材料。所以，只要是认为可能与案件事实有关的材料都可以向IPR、法务或律师提供，至于这些材料对案件有没有作用（证据证明力），需要专业人员从证据的三性去把握。那什么是案件事实呢？在绝大部分商标行政案件中，通常涉及如下三个待事实：

1、在指定期间内某个商标在某项商品上进行了使用

2、在某个时间点之前某个商标或其他权利具有知名度

3、某个主体具有攀附其他品牌知名度的恶意

所以，只要是可以证明以上三个事实的材料，都属于商标类案件的证据材料，但是如上所述，一个证据如果要具有证明力，需要具备真实性、关联性和合法性，在商标类案件中，商标权人提供的证据真实性和合法性问题不大，关键在于是否具有关联性，下面简要介绍证据关联性的核心要素。

二、商标证据的核心要素

（一）商标标志

不同的企业可能有不同的商标标志，如果一份证据材料中未体现商标标志，则不能证明特定商标的使用，就需补强证据以形成证据链条。例如发票未显示商标，需配合体现商标的合同；如果合同未体现商标，则需对应的产品、包装实物或定做合同、磋商记录佐证，若广告合同未体现商标，则用广告片、监播报告等可以体现商标的材料证明。

（二）商品

如果一个商标标志在多个类别获得了注册，证据中不仅需要体现商标标志，还要体现案涉特定的商品或服务。

（三）时间

在商标类案件中，时间是非常重要的关联性因素，绝大数案件涉及如下两个时间点：

1、撤三类案件必须在指定期间（例如2021.4.10—2024.4.10）

2、知名度、恶意的证据必须在诉争商标申请日之前

三、具体证据

（一）商品商标的使用证据

1.生产领域中的证据

①　外包装的定做合同及发票

②　商标标志的定做合同及发票

③　产品图片

④　生产许可证

⑤　检验报告

⑥　生产车间的图片和视频

2.宣传领域中的证据

①　广告合同及对应发票

②　监播报告、播放证明

③　微博、抖音、微信公众号等平台的宣传动态

④　媒体报道

3.流通领域中的证据（核心证据）

①　销售合同及对应发票

②　网络销售平台的销售记录（交易快照）

③　中国商品信息服务平台条形码查询记录

④　自行公证购买一个生产日期在指定期间的商品

（二）服务商标的使用证据

1.宣传类证据（同上）

2.销售类证据

①　销售合同及对应发票

②　美团等第三方网站的销售记录

③　大众点评、小红书第三方网站的评价

3.服务成果类

①　广告片

②　计算机软件系统

③　软件著作权证书、专利证书

④　通过邮件发送的实施方案

⑤　荣誉证书

⑥　客户盖章的成果确认函、感谢信、质量反馈表等

4.服务场所类

①　营业、办公场所视频

②　微信公众号、网络上的经营场所照片

③　租房合同、装修合同

④　经营许可证

（三）知名度证据

1、行业排名

①　尼尔森行业调研报告

②　行业协会出具的排名

③　国家统计局中国行业企业信息发布中心出具的排名

2、经营数据

①　年度审计报告

②　个别财务数据的专项审计报告

③　官方微博粉丝数

④　微信公众号关注数

⑤　自有平台、第三方平台订单量数据

⑥　APP下载量统计

3、广告宣传（印刷媒体、电子媒体、网络广告、户外广告等）

①　广告费用专项审计报告

②　广告合同

③　广告发票

④　广告监播报告

4、市场声誉

①　荣誉证书

②　国图检索报告

③　网络报道公证书

5、保护记录

①　驰名商标保护记录

②　商标异议、无效宣告裁定

③　民事判决书

④　行政处罚决定书

(四）恶意证据

1、曾有法律纠纷

①　判决书、调解书、裁定书等官方裁决

②　和解协议

③　证明实施侵权行为的证据，如侵权产品、侵权店铺照片等

2、曾有过合作关系

①　合同或发票

②　往来邮件、信函

3、曾是公司员工

①　劳动合同

②　社保记录

③　工资支付凭证

4、营业地址临近

①　工商档案

②　经营地址照片

5、申请注册的他人知名商标

①　摹仿商标的商标档案

②　知名商标商标档案

③　证明在先商标的知名度的裁定或判决

6、大规模囤积商标、售卖商标的证据

①　商标档案

②　第三方网站售卖商标的页面

③　多份商标转让档案

④　已认定属于囤积商标的裁定或判决

7、@类证据，即在网络平台、通讯软件等媒介互动的证据