我把钱借给朋友开公司，他却说我是入股，我能把钱要回来吗？

如果那个当老板的朋友，要你把手头的闲钱都放到他那，然后每年给你分红，你愿意吗？

万万不可！

因为公司经营一旦出现困境，你所谓的闲钱，到底是借款还是入股，一定会成为一个极具争议的问题。

下面这个案例就涉及这一问题。

2015年，某公司（甲方）与谢某（乙方）签订了《投资合作协议》，约定：公司的总体投资额为1亿元，其中乙方投资2400万元。项目投资费用超过1亿元时，追加部分由甲方负责，乙方不追加投资。乙方每年按公司的实际收益可以获得20%的分红，每月还有固定汇报。如果因为甲方经营管理不善造成亏损，乙方不承担经济损失。

在公司正常运营期间，谢某多次要求该公司支付其分红，但该公司拒绝履行。双方多次协商未果，故谢某向法院起诉。谢某要求解除《投资合作协议》，该公司偿还其2400万元借款及624万元利息。

秦嘉泽律师团队认为，本案的关键在于如何认定该2400万元是借款还是入股。

首先，根据《投资合作协议》约定，谢某可以获得固定回报，且该公司经营的损失由其自行承担。

谢某与该公司盈亏的唯一关系就是按照实际收益计算分红，因此，谢某实际上不参与该公司的经营管理，其投入的资金也不承担任何经营风险，仅用作收取固定数额。在该公司发生增资减资变动时，谢某的股权比例也从来没有发生过变化，明显不符合正常股权在公司增资扩股时的比例变化。

谢某否认其参与事益公司经营，事益公司未能举证证明谢某参与事益公司实质性经营活动。故法院认定，协议的目的是以投资为名，以股权的份额为担保，向谢某借款2400万元。

那么，在双方的法律关系实质为民间借贷的情况下，该公司依法应该归还借款并支付利息。

当时有效的《合同法》第九十四条规定：“当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理的期限内仍未履行的，当事人可以解除合同。”

案发时，该公司一直迟延履行支付利息的主要债务，谢某多次催要仍然没有履行，因此谢某可以解除投资合作协议。协议解除后，应当归还2400万元借款，支付同期利息。

因此，判断是借款还是入股的关键点在于，出资人与公司之间是否存在“共同经营、共享收益、共担风险”的投资合作特征。如果约定一方出资后，无论公司经营情况如何，是否亏损，都要按照标准来计算并收取固定收益的，应认定双方之间法律关系的性质“名为投资、实为借贷”。