专业文章 | 并购尽职调查中的痛点及解决措施

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（本文转载自京师成都律所）

本文作者：彭育波

引 言

企业在并购尽职调查中最常出现的痛点主要是信息不对称、法律和财务风险、数据合规问题以及文化整合困难。这些痛点不仅影响并购交易的顺利进行，还可能导致并购后的整合失败，进而影响企业的长期发展。

面对这些痛点，我们需要做出有效的应对措施。

一、信息不对称的应对措施

信息不对称是并购尽职调查中的主要痛点。主要是买卖双方在信息披露上的不对称，买方难以全面了解目标公司的真实情况，导致尽职调查的结果可能不准确或不完整；尤其是卖方可能会隐瞒或不主动披露某些关键信息，增加买方的尽职调查难度。

因此，买方可以采取以下相应措施：

（一）加强尽职调查的深度和广度，采用多种调查手段获取信息。

（1）尽职调查不仅限于审阅文件资料，还应包括实地调查、人员访谈、外部信息参考等多种方式。例如，可以通过与目标公司的上下游企业接触、查询工商资料、实地走访重要客户和供应商等方式获取更多信息。

（2）此外，买方非常有必要聘请专业的信用调查机构或律师协助调查。

（3）在如今大数据时代，买方还可以利用第三方数据分析服务，分析被收购方的公开数据、社交媒体活动、行业报告等，来获取更多关于被卖方的真实信息和业务表现。这种方法尤其适用于评估卖方的市场地位、品牌影响力和潜在增长机会。

（二）在并购协议中设置详细的陈述与保证条款，要求卖方对其披露的信息承担法律责任。

买方可以考虑援引《中华人民共和国民法典》第一百四十八条：一方以欺诈手段，使对方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为，受欺诈方有权请求撤销的条款，保护自己权益。为此，买方可以在协议中明确卖方的披露义务，并要求卖方对其披露的信息作出详细的陈述与保证。如果卖方隐瞒或不实披露信息，买方可以依据协议追究卖方的违约责任或请求撤销合同。买方还可以在陈述和保证条款中，要求卖方/目标公司对其财务状况、法律合规情况等作出详细说明和保证；并考虑在先决条件条款中约定只有在满足某些条件后，交易才会生效。

（三）在协议中加入补偿和赔偿条款，以应对因信息隐瞒导致的潜在损失。

这项措施在目前也得到法律支撑，如《中华人民共和国证券法（2019修订）》第八十五条规定，信息披露义务人未按照规定披露信息，致使投资者在证券交易中遭受损失的，应当承担赔偿责任。因此，买方可以在协议中约定，如果因卖方隐瞒信息导致买方遭受损失，卖方应承担相应的赔偿责任。买方还可以规定，如果目标公司未能履行其陈述和保证，需向买方进行赔偿。

二、法律尽职调查上的措施

法律和财务风险是并购尽职调查中的另一个痛点。法律尽职调查需要全面评估目标公司的股权、资产和业务等方面的合法性和合规性，以发现潜在的法律风险。例如，目标公司可能存在未披露的诉讼、未履行的合同义务或环境责任等问题，这些都可能对并购交易产生重大影响。财务尽职调查则需要关注企业的财务报告、现金流、盈利及资产事项等，以确保财务数据的真实性和准确性。然而，目标公司可能会通过财务造假、隐瞒债务等手段掩盖其真实财务状况，增加了尽职调查的复杂性和风险。

由于我们并不专业于财务尽职调查，因此仅能局限于法律尽职调查提出相应的措施。

（1）建立全面的尽职调查机制，

（2）在并购协议或前期备忘录中，明确卖方的信息披露义务，如设置详细的陈述与保证条款，要求卖方对目标公司的法律、财务、环境等各方面情况进行全面、真实的披露；并对其提供的信息的真实性、完整性和准确性负责。

（3）在并购协议中专门设置违约责任和赔偿条款：明确规定如果卖方未能如实披露相关信息，导致买方遭受损失，卖方应承担相应的赔偿责任。赔偿金额应包括因违约所造成的直接损失和间接损失。例如【（2019）粤06民终10407号】及【（2022）浙06民终3074号】，法院均认为卖方未能如实披露相关信息，导致买方遭受损失，卖方的违约行为应承担相应的赔偿责任。进而证实了买方通过合同条款进行风险防控的必要性。

（4）另外，还要考虑引入保证和赔偿保险，通过保险公司分担因卖方未披露信息而导致的风险，约定保险公司在卖方未能如实披露信息时，向买方提供赔偿，从而降低买方的风险。

（5）此外，制定详尽的并购协议、持续的监测和沟通以及持续关注司法判例和法律演变，也有助于及时发现、调整、解决并应对并购过程中未能识别的法律风险。

三、数据合规上的措施

数据合规问题也是并购尽职调查中的一个重要痛点。随着数据在企业运营中的重要性日益增加，数据合规问题成为并购尽职调查中不可忽视的一环。实践中，目标公司可能存在未遵守数据保护法律法规、数据泄露等问题，这些问题不仅会影响并购交易的顺利进行，还可能在并购后引发法律纠纷和监管处罚。

那么，如何识别或发现目标公司可能存在未遵守数据保护法律法规、数据泄露等问题呢？

1、审查目标公司是否按照《数据安全法》和《个人信息保护法》的要求进行数据分类分级管理、数据出境安全管理等。

2、检查目标公司是否建立了完善的数据安全管理制度，包括数据安全风险评估、监测预警和应急处置等。

3、调查目标公司是否曾因数据保护问题受到行政处罚或发生重大涉诉案件。

4、审查目标公司是否发生过数据泄露事件，并评估其应对措施和后果。

针对以上问题，重点关注：

（一）审查数据保护的合规性

1、全面了解可能适用的数据保护法律法规。如《中华人民共和国数据安全法》《中华人民共和国个人信息保护法》以及《网络安全法》等。国际上如《通用数据保护条例》（GDPR）、《加州消费者隐私法》（CCPA）等，了解这些法律法规，是评估合规性的前提。

2、进行数据处理活动的内部审查，以确定其数据处理、存储、传输和销毁的实践是否符合适用的法律法规要求。这包括评估收集数据的目的、数据收集和处理的方式、数据存储的地点以及数据的共享和传输方式等。

3、识别与数据处理活动相关的潜在风险。这包括数据泄露、未经授权的访问和数据篡改等风险。根据《个人信息保护法》第56条的规定，个人信息保护影响评估是必要的步骤，应评估处理个人信息的目的和方式是否合法、正当、必要，以及对个人权益的影响和安全风险等。

4、识别目标公司是否存在相应的保护措施。这可能包括技术措施（如数据加密、访问控制等）和管理措施（如员工培训、政策制定等）两个方面。即便是并购完成，买方仍应定期复审目标公司的数据保护措施，以确保持续的合规性，并适应法律法规的变化和技术的进步。

5、记录和报告其合规性评估的过程和结果，这不仅有助于目标公司的内部管理，也可能是应对监管机构审查的要求。通过上述一系列步骤，可以评估并确保目标公司数据保护活动的合规性，从而减少法律风险并保护个人信息的安全。

（二）如何识别数据泄露风险

1、评估目标公司的数据收集、处理、存储和传输过程是否符合适用的数据保护法规，如欧盟的通用数据保护条例（GDPR）。还应检查目标公司是否有数据保护政策、程序和控制措施，以及它们的执行情况如何。

2、了解目标公司的数据安全历史。包括检查过去是否有数据泄露事件，以及企业如何应对这些事件。评估企业对于已知安全漏洞的响应速度和有效性是判断其数据安全成熟度的一个重要方面。

3、分析目标公司的数据管理和保护措施。包括技术和组织措施，如数据加密、访问控制、员工培训和数据泄露响应计划。了解目标公司是否有能力及时检测和响应数据安全事件，是评估其数据保护能力的关键。

4、考虑到数据合规性直接影响并购交易的可行性和结构，必须评估目标公司的数据资产是否存在严重不合规问题，例如数据来源违法或数据处理活动违法。这类问题不仅可能导致交易价值的重大调整，还可能成为交易的终结者。

5、买方应与专门从事数据安全的顾问合作，以进一步确保并购前对数据泄露风险的全面识别和评估。

四、文化整合的措施

文化整合困难是并购尽职调查中的另一个痛点。不同企业的文化背景、管理风格、价值观和工作习惯可能存在显著差异，这些差异在并购后可能导致决策管理冲突、经营理念冲突等问题。例如，有的公司习惯于集体决策，而有的公司则强调个人负责，这种决策机制的冲突在并购后可能导致管理层之间的矛盾和不协调或员工的抵触情绪。如在【（2020）川01民终3427号】和【（2019）川0191民初11561号】案件中，尽职调查中的文化调查不足就导致了并购后的文化冲突和整合困难，并最终影响了并购的成功。

有效的文化尽职调查应当能够识别并评估并购双方在愿景与价值观、经营理念、组织结构和人力资源管理等方面的差异和兼容性。这一评估不仅需要关注表面的文化表现形式，如企业的使命声明和价值观，还应深入到企业文化的更深层次，如员工的行为准则、决策流程以及对待变化的态度。此外，还应涉及对并购双方文化整合方法和效果的预估，以便为后续的整合工作提供指导和依据。

综上所述，企业在并购尽职调查中最常出现的痛点主要包括信息不对称、法律和财务风险、数据合规问题以及文化整合困难。这些痛点不仅增加了尽职调查的复杂性和风险，还可能对并购交易的顺利进行和并购后的整合产生重大影响。因此，企业在进行并购尽职调查时，应高度重视这些痛点，采取有效措施进行风险防范和管理，以确保并购交易的成功和企业的长期发展。

作者介绍

彭育波律师

京师成都律所党总支委员、第四支部书记，投资与并购事务部主任

业务领域：投资并购，知识产权，争议解决