有出口事实的“买单”申领奖补，不构成“骗补”型诈骗罪

编者按

最近我们团队在河北保定（一审涿州）办理了一起申领奖补的诈骗案件，被告人是根据出口奖补的政策，在有出口事实的前提下，以代理的方式买单申报领取补贴。团队律师律璞玉律师撰文，探讨了存在货物出口事实前提下，以购买的出口报关单申报领取补贴的各类行为表现，认为 有出口事实的“买单”申领奖补不构成“骗补”型诈骗罪 。

有出口事实的“买单”申领奖补

不构成“骗补”型诈骗罪

根据刑法第二百六十六条的规定，诈骗罪是指以非法占有为目的，使用虚构事实、隐瞒真相等欺骗方法，骗取数额较大的公私财物的行为。构成诈骗罪需要满足如下条件：1.行为人主观上具有非法占有的目的；2.通过虚构事实、隐瞒真相的手段；3.使被害人陷入错误认知，并且基于错误认知处分（交付）财产；4.导致行为人获得财产、被害人损失财产。

“买单”即以一定对价购买出口商的出口报关资料，“骗补”即以购买的报关资料，向有出口奖励补贴地方政策的地方政府部门申报领取奖励补贴资金，实务中俗称“买单骗补”，存在罪与非罪的争议。开宗明义，本文认为，“买单”领取补贴是否构成“骗补”型诈骗罪，取决于一个核心事实：是否存在货物出口事实。出口事实客观存在，有关单位根据出口鼓励政策给予奖励性质的补贴，符合鼓励出口的政策精神，一般不应以诈骗论；出口事实不存在，根本上违背了出口补贴的发放基础和政策初衷，一般可以认定为“买单骗补”，构成诈骗。对于后者，不需过多论及；本文仅就存在货物出口事实前提下，以购买的出口报关单申报领取补贴的各类行为表现，是否构成诈骗罪进行简要分析。

一、常见的鼓励出口的政策

鼓励出口创汇，发展国际贸易，促进国内经济主体成长壮大为国际化的经济主体，是我国一贯的经济政策。为此，从国家层面，到地方政府层面，都以立法或政策的形式给予支持。常见的有：

税收优惠 。根据《中华人民共和国企业所得税法》的相关规定，国家对于符合条件的企业给予企业所得税的减免。例如，对于符合条件的小型微利企业，减按20%的税率征收企业所得税。对于国家需要重点扶持的高新技术企业，减按15%的税率征收企业所得税。这些税收优惠政策降低了企业的税收负担，提高了企业的竞争力，从而鼓励了企业的出口。

出口退税 。根据《中华人民共和国增值税暂行条例》的相关规定，纳税人出口货物适用退（免）税规定的，可以向海关办理出口手续，凭出口报关单等有关凭证，在规定的出口退（免）税申报期内按月向主管税务机关申报办理该项出口货物的退（免）税。出口退税政策使得出口商品以不含税的价格进入国际市场，提高了出口商品的竞争力。

出口奖补 。如河北省保定市高碑店市白沟镇的出口补贴政策规定，对于“在商务主管部门认定的市场聚集区内依法注册、登记、备案、有固定经营场所且通过市场采购贸易方式报关出口的供货商”的出口商“出口1美元财政奖补0.10人民币且单个集装箱奖补金额不超过10000元，拼箱组柜的按申报主体报关金额所占奖补资金的比例进行分配”。

可见，鼓励出口创汇，对出口企业给予政策性补贴奖励，是在国家层面法定的税收优惠（包括出口退税）之外，地方政府为了吸引出口企业落户本地、增加本地在地区间的出口创汇竞争优势制定的地方政策。

二、“买单骗补”案件中常见的“虚构事实、隐瞒真相”行为表现

“买单” 。即申报、领取补贴的单位并非实际货物出口单位，通过给予货物出口单位一定好处的方式（即“买单”），将相关货物出口事实以自己名义或者实际货物出口单位名义“代理报关”并申报、领取补贴。

“虚报货值” 。在“买单”并代理出口报关过程中，部分造假，并据以申报奖补。实务中，申报奖补，通常以海关提供的格式文本即报关单为申报、发放出口奖励补贴的依据，经发放单位审核后才能发放奖补。部分办案单位及办案人员认为，出口报关时行为人未能如实申报出口货物的实际出口价格，“虚报货值”，并以“骗报货值”的报关单作为申请奖补的依据，属于“虚构事实、隐瞒真相”的诈骗手段事实。

货源地并非奖补政策所在地 。有些办案单位认为，真实的出口货物并非来源于奖补政策所在地，也是“买单骗补”案件中“虚构事实”的行为表现。

三、“买单”事实辨析

“骗取奖补”案件中，“买单”行为可大体分为代理报关单位的“买单”和无代理报关关系的“买单”。

（一）代理报关单位代理报关并申报奖补型“买单”。

报关分为自理报关和代理报关。自理报关是指进出口货物的收发货人自行办理报关手续，必须具有对外贸易经营权和报关权。代理报关是指进出境运输工具的负责人、货物和物品收发货人或者其代理人受进出口货物收发货人的委托，在通过海关监管口岸时，依法代理其进行申报并办理有关手续的行为。我国海关法律把有权接受他人委托办理报关业务的企业称为报关企业。报关企业必须依法取得报关企业注册登记许可并向海关注册登记后才能从事代理报关业务。代理报关又分为直接代理报关和间接代理报关。没有对外贸易经营权和报关权的进出口货物的收发货人，就需要通过代理报关的方式，委托有资质的报关公司代理报关。可见，

之所以代理报关是合法的经营行为，是因为有大量的出口商因为公司不具有出口资质或其他原因，却发生了涉外出口交易事实，需要依法通过代理报关解决出口资质问题。代理报关通常需要收取服务费用。那么，既然代理报关是合法经营行为，是否能因为代理报关公司在代理报关后还据此申报了奖补，就将本属合法经营的“代理报关”并且收受费用的行为认定为“买单骗补”？

如前所述，本文认为，“买单骗补”是否构成诈骗，核心在于是否具有真实的货物出口事实。所谓的“出口补贴”，是指地方政府为了鼓励本地区的企业出口创汇，加强本地区对涉外企业的吸引力，制定的地方性奖励政策，针对的是本地区的特定货物出口事实。一般而言，在制定了“出口补贴”地方政策的地区，只要货物以特定贸易方式在特定地区合法出口，相关权利人就相应取得了领取奖补即“出口补贴”的权利。亦即，货物出口是地方政府审核发放奖补资金的核心前提。行为人代理报关后，代理报关公司根据地方政府奖补政策申报领取奖补，并未改变或减损货物真实出口的核心事实的意义和效力；代理报关收费无论以何种名目出现，都不能因后续的申报奖补改变代理报关行为的合法性，变成法律属性不明确的“买单”行为，更不能简单等同于违法犯罪行为表现或事实。即使代理报关公司的申报奖补并未经过实际的货物出口公司明确授权，也是代理报关公司与实际的货物出口公司之间的“私事”，不是诈骗——因为有货物真实出口的事实基础，就不存在不应该发放而发放并因而受损的问题——而仅是代理报关公司与实际货物出口公司之间的民事纠纷。

典型案例如广东省五华县（2018）粤1424刑初78号刑事判决书，詹松义、刘海强诈骗罪改判提供虚假证明文件罪一案。“经审理查明，五华县人民政府为完成上级对外贸出口指标的考核任务，于2014年7月11日出台了《五华县2014年度促进外贸转型升级奖励办法》，奖励条件是企业外贸出口增量1000万美元以上每1美元奖励0.03元人民币，出口数额以海关统计数据为依据；符合奖励条件的企业在2015年2月28日前向县经信局（全称为五华县经济与信息化局，简称经信局）申报，经县经信局审查计算后，由财政局核定后直接将奖励金拨到企业。在2015年5月29日的《县长办公会议纪要》中决定，2015年度外贸转型升级参照2014年度奖励办法执行。

2014年6月，被告人詹松义、刘海强来到五华县经信局商议协助完成外贸出口指标任务事情，商妥后被告人詹松义使用“陈某”“杨某1”的身份证，在经信局出具办公场所证明、企业基本情况证明等相关证明及协助下，委托梅州市万事易会计服务有限公司注册成立了五华友信贸易有限公司（以下简称友信公司），办理了友信公司的营业执照、组织机构代码证书、银行开户许可证、海关进出口货物收发货人报关注册登记证书、对外贸易经营者备案登记表、自理报检企业备案登记证明书、中国电子口岸法人卡等企业对外出口贸易所需资质证书。以上资质证书均显示公司法定代表人为“陈某”，报关业务负责人为“杨某1”，但友信公司实际上是被告人詹松义所有，业务往来也是其在操作控制。被告人詹松义指派刘海强（合同签章为“刘强”）以友信公司的名义，先后于2014年的6月26日、11月28日及2015年的5月6日、7月15日与经信局签订了4份《外贸合同书》，合同约定经信局委托友信公司代理进出口报关，完成外贸进出口指标，数据的认定以海关通报的数据为准，经信局对友信公司代理出口的外贸指标按海关通报的数据每1美元给予0.025元人民币或者0.03元人民币的外贸出口扶持资金奖励。

合同签订后，被告人詹松义伙同在深圳货运公司上班的刘姓老乡，采用每1美元支付对方报关企业0.02元人民币的“买单出口”虚假申报出口的手段，以友信公司的名义于2014年7月至2015年期间共办理出口货物报关1536笔，出口总额123451731.39美元。其虚假申报出口的方式是，被告人詹松义将友信公司的海关注册登记编码提供给对方，由其去收集、购买真实出口企业的出口货物的信息（集装箱号、商品名称、数量、重量）后，按照海关申报出口的程序和要求，以友信公司的名义编造虚假的委托报关协议、销售合同、装箱单、发票等向海关申报出口，具体操作都是对方负责，被告人詹松义根据对方的安排负责在“电子口岸系统”用友信公司的法人卡和海关签约即可。出口申报审核通过后，海关将以友信公司名义申报外贸出口额的电子数据录入海关的信息系统内。经信局根据海关通报的友信公司外贸出口数据，按合同约定审查计算出友信公司应得的外贸出口扶持奖励金，经局党组会研究或报县政府常务会议研究，先后7次将共计325.8万元的出口扶持奖励金从经信局的账户转到友信公司的账户。被告人詹松义在款项到账后立即通过邳州茂源进出口贸易有限公司的账户转到其妻子和母亲的银行账户上，归其支配使用。”

再如江西省高级人民法院占某忠、余某荣案。“2011年9月，占某忠、余某荣在抚州市先后注册四家公司及借用别人两家公司，与抚州市六个县、区的外贸部门签订出口创汇协议，由上述四家公司为六县区完成出口创汇任务，区县兑付出口创汇奖励资金。

协议签订后，上述公司均未经营任何出口业务，也未与任何生产企业签订代理出口协议的情况下，向抚州市外汇管理部门申领大量出口收汇核销单，连同公司相关资料一起提供给苏某斌，并先后向苏某斌汇款120万元左右，由苏某斌联系深圳的报关公司，以四公司的名义出口了深圳其他出口企业的货物，以此获得海关出口数据1.63亿美元，并于2012年3月至7月间，陆续获取抚州市五区县出口创汇奖励资金共计432.63万元、江西省专项出口扶持资金55万元及扩大外贸出口补贴132万元。”江西省高级人民法院在二审判决中，并未将上述行为认定为犯罪。

又如江苏扬州经济技术开发区人民法院2016年刑事判决，对通过提供“虚假的海关出口数据”骗领政府奖励，并被公诉机关指控为诈骗罪的被告人邱某平、詹某光，最终以提供虚假证明文件罪进行认定，对其免予刑事处罚，也并未认定构成诈骗罪。

（二）无代理报关关系、单纯以申报奖补为目的的“买单”。

公众号“辽宁政法”2023年7月23日通报了五起典型案例，其中一起为“买单骗补”型案件：经查，2021年5月，犯罪嫌疑人王某注册成立沈阳某公司，在没有真实开展进出口贸易的情况下，购买3000余笔电商平台的出口贸易数据，金额合计2.06亿美元，涉及多个国家、地区，其实际出口业务的海关贸易方式均申报为一般贸易。2022年5月，王某以上述数据向沈阳自贸区申请外贸专项财政补贴1000余万元。为此，公安机关及时将此情况通报有关部门，最终沈阳自贸区作出对此笔补贴不予发放的决定，为国家直接挽回经济损失1000余万元。

该案中，核心事实有二：一是“没有真实开展进出口贸易”，二是“实际出口业务的海关贸易方式均申报为一般贸易”。此处的“没有真实开展进出口贸易”的认定，并没有给出充分的事实依据，表述笼统含糊。涉案的3000余笔电商平台的出口贸易，应是真实开展的进出口贸易，只不过并不是申报奖补的主体自身的出口贸易，双方似乎也没有任何关于代理报关、代理领取奖补的合意。在此情形下，“买单”的性质仍然不能草率定论，也有辨析的空间。

本案中3000余笔电商平台的出口贸易的实际主体当属电商平台。如果符合奖补政策，因为“有真实的货物出口事实”，以电商平台自己名义申请奖补，当无违法涉罪问题。那么，这些电商平台将自己的奖补申报领取的权利明码标价出售，“卖”给其他单位或个人，其他单位或个人“买单”并据此申报领取奖补，是否就是“骗补”？

——因为出口奖补政策基于“真实的货物出口事实”；所以“有真实的货物出口事实”的电商平台自己可以申报领取奖补。

——因为电商平台自己有权依政策申报奖补，而私权可以自行处分，单位法人的私权不具有人身依附性，故可以转让，“法无禁止即可为”，电商平台有权将自己的权利以“出售”的方式让渡给他人代为行使。

——因为电商平台有权以“出售”的方式将其基于“有真实货物出口事实”衍生的奖补申报领取权转让，“买单”的一方基于合法的转让事实拥有了原属于电商平台的奖补申报权。

——因为转让的一方应对“有真实货物出口事实”负责，客观上也确实有“真实货物出口事实”，“买单”主体据以申报领取奖补存在事实基础。

因而，该案中“沈阳自贸区作出对此笔补贴不予发放的决定，为国家直接挽回经济损失1000余万元”，更加合理的解释是因为“其实际出口业务的海关贸易方式均申报为一般贸易（参考保定市白沟区的奖补政策，发放奖补的出口业务的海关贸易方式一般应为市场采购贸易）”。

四、关于“虚构货值”问题

在“买单骗补”型诈骗案件中，“虚报货值”一般指据以申报领取地方政府出口奖补的报关单上记载的货值与货物的实际出口价格不符，存在“虚高”问题。

首先，“虚报货值”表明存在真实的货物出口事实，即申报领取奖补存在合目的的基础事实。 根据《刑事审判参考》总第137辑第1551号典型案例：“刘某甲、刘某乙等诈骗案——申报国家专项补贴资金过程中伪造申报材料的行为是否构成诈骗罪的认定与把握”中的裁判要旨，本案中，涉案企业申报国家专项补贴资金、申请贷款，企业负责人伪造部分申报材料，通过有关部门审批取得财政专项资金、贷款及政府贴息，客观上均有虚构事实、隐瞒真相等欺骗行为，但主观上是否具有非法占有目的，还要结合案件事实和证据进行判断，这是认定诈骗罪的关键。同时，还要审查造假行为是否可能致使相关人员陷入错误认识并处分财物。判断行为人有无非法占有目的，相关造假行为是否可能致使相关人员基于错误认识而发放资金，关键在于申报企业是否具备申报专项资金的关键资质、是否符合实施补贴资金项目的基本要求和必备条件，这是诈骗罪成立与否的核心问题。如果伪造材料不涉及关键资质造假，申报企业客观上已具备申获资金的资格与条件，主观上就不应认定为存在非法占有目的，相关审批人员亦不是因误信造假材料而放款，对参与造假人员则不应认定为诈骗罪，但构成其他犯罪的，依法追究刑事责任。

其次，报关单上的货值即使存在“虚高”，也难于归责于申请奖补者。 根据《中华人民共和国进出口关税条例》第二十六条规定，出口货物的完税价格由海关以该货物的成交价格以及该货物运至中华人民共和国境内输出地点装载前的运输及其相关费用、保险费为基础审查确定。出口货物的成交价格，是指该货物出口时卖方为出口该货物应当向买方直接收取和间接收取的价款总额。出口关税不计入完税价格。第二十七条规定，出口货物成交价格不能确定的，海关经了解有关情况，并与纳税义务人进行价格磋商后，依次以下列价格估定该货物的完税价格：（一）与该货物同时或者大约同时向同一国家或者地区出口的相同货物的成交价格。（二）与该货物同时或者大约同时向同一国家或者地区出口的类似货物的成交价格。（三）按照下列各项总和计算的价格：境内生产相同或者类似货物的料件成本、加工费用，通常的利润和一般费用，境内发生的运输及其相关费用、保险费。（四）以合理方法估定的价格。第三十条规定，纳税义务人应当依法如实向海关申报，并按照海关的规定提供有关确定完税价格……所需资料。

可见，报关单的上货值是指申报价格，并非成交价格，还应包括运输等相关费用，而且最后认定的价格可能是海关审核确定的价格，出口货物成交价格若存在疑问，审查主体首先也应当是海关部门。此外，报关单上的货值常常也并非发放奖补的直接依据。为避免价格虚高受损，各地方政府发放奖补前通常将货值问题交由第三方审计单位进行审计，以审计结论作为发放依据；而审计单位也通常按照前述《进出口关税条例》第二十七条的方法来确定价格、得出审计结论。换言之，负责审核申报材料、发放补贴的地方政府对于申报材料可能存在的虚高或造假问题是有所预期并且制定了充分的应对措施，报关单并非发放补贴的直接依据。即使存在价格虚高问题，也并不能导致地方政府部门产生错误认识，事实上也并未导致地方政府部门产生错误认识并据以处分财产。

例如，某地经济社会发展局发布的《关于某地市场采购贸易方式试点奖补资金审核流程的说明》：某地箱包市场采购贸易方式试点专项奖补资金的申领按照“自愿申报、部门预审、领导小组审议、主要领导签批”的程序落实。具体程序如下：

（1）初审

经济社会发展局某地国际贸易服务中心负责试点奖补初审工作。主要对企业商户提供的申报材料“专项资金申请表、汇总表、报关单、交易单、营业执照、法人身份证、开户行信息”在联网信息平台进行数字等信息进行核对。

（2）价格审核

初审无误后交由经济社会发展局（简称经发局）公开招标聘请的第三方审核机构河北xx会计师事务所进行审核，并出具“出口商品金额审核报告”。

（3）预审

经发局商务办依据第三方审核机构出具的审核报告出具预审意见。

（4）审议

试点领导小组对预审意见进行集体审议，审议通过后领导签批。

（5）发放

经发局财务室按照签批意见及财务要求进行奖补发放。

五、货源地并非奖补政策所在地

地方政府设立出口补贴的初衷无非就是“要数据出政绩”，通过做大本地出口业绩获得出口强省（市）的地位。地方政府部门为了完成出口创汇的KPI，由政府设立专项资金对辖区内出口贸易企业的出口贸易按照贸易金额的一定比例给予奖励资金，虽然可以正向解读为对出口企业的鼓励支持政策，但毕竟从全国范围看，出口贸易总量不变的情况下，地方奖补政策实际上是地区间政绩竞争的一种手段。为了获得出口奖补，本可以在甲地完成出口的贸易，可能选择有出口奖补政策或者奖补比例更高的乙地报关出口或者由报关公司代理报关。

那么，货主并不在乙地，却经由代理报关公司在乙地报关出口并申报领取奖补，能否认为是“虚构事实、隐瞒真相”的客观行为表现？显然不能。诚如前所述，地方奖补政策实际上具有地区间政绩竞争的性质，意味着奖补政策考量的主要事实是货物是否从本地实现出口，是否部分完成了本地出口创汇的KPI要求。从交易行为的基本特征看，货物的流通可能存在诸多环节，而出口报关仅是出口前的最后一道关卡。不顾商品的流通属性，倒查货物的前手货主或者货物所在地，是违背商品交易本质、以刑法手段干预并损害市场经济规律的表现。

小结

地方政府部门针对特定货物出口制定的奖励补贴政策，为地方政府部门设立了特定的义务。只要货物以特定贸易方式在特定地区合法出口，地方政府就产生了发放奖补资金的义务，相关权利人因而取得了根据奖补政策和货物出口事实领取奖补的权利，具有申请奖补的事实依据、政策依据。其中，货物出口事实是地方政府审核发放奖补资金的核心前提。货物出口事实真实存在，无论是货主自行报关并申请奖补，还是将奖补资格出售给报关公司，由报关公司代理报关后申请奖补，都只是申请奖补资金主体的变化，而地方政府部门对申请事实、理由、依据进行实质审核并发放奖补资金的义务没有发生变化。申报主体的变化并没有在实质上增加或减少政府部门据实审核发放奖补资金的义务。因此，报关公司与被代理公司之间关于申报奖补的约定，无论以代理报关合同形式予以明确，还是以“买单”“卖单”形式转让，亦或是以其他形式对奖补资金进行的分配，都是私权利的处分范围，既不违反法律的规定，也不受奖补政策的明确禁止，是私权自治领域合法有效的法律行为，并未增加地方政府的义务，也未造成不应当支付而支付的资金损失。

至于报关单上价格的虚高问题，原因复杂。当审核发放奖补资金的政府部门对此有充分预见并且采取了相应措施加以防范的情况下，常见的是由审计部门对可疑价格按照国际市场同期同类同质产品的交易价格确定为奖补资金的发放依据，就不能认为报关单与奖补资金具有直接因果关系。此时的报关单，仅在出口货物的品类、数量上与奖补资金的发放结果存在一定因果关系，报关单上标注的价格并未实质发挥任何作用。

一言以蔽之，货物出口事实真实存在，不仅是地方政府审核后发放奖补资金的基础事实和核心依据，也是申报领取奖补资金的主体主观上不具有非法占有目的的事实依据。正是因为主观上认识到确实有货物合政策要求地出口的事实，才产生了申报主体合政策要求地申报领取奖补的根本事实依据。至于申报主体是否是实际的货物出口商，是否有“买单”问题，只要不是以骗取手段获取了货物出口商的代为申报奖补资金的资格，均在所不问。正如《刑事审判参考》第1551号典型案例裁判要旨指出，专项补贴资金系由有关部门、单位拨付，体现国家对相关个人、企业、单位经营发展的单方资金支持，不存在财产交换或交易对价关系。申报主体只要符合有关政策规定的申报条件，即可无偿获得专项资金补贴……实践中，地方政府为拉动经济、创造税收、促进就业，支持、鼓励企业申报专项补助资金。企业对于资金申报往往较为积极主动，客观上也存在一些企业不同程度造假的情况。我们认为，对于造假申报专项补贴资金的行为，应区分情况进行处理，不能“一刀切”，认为只要造假就一律定罪。特别是在当前服务保障民营经济发展背景下，在遵循罪刑法定和罪责刑相适应原则前提下，要严格审慎把握入罪标准，对于申报项目符合国家专项资金政策支持基本条件，只是在申报过程中存在个别夸大实际的情况，伪造或提供非关键性虚假申报材料的，对行为人一般不宜按诈骗罪定罪处罚。

尾注：

[1] 市场采购贸易方式（海关监管方式代码1039）相比一般贸易方式（海关监管方式代码0110）有以下区别：

1、放宽了对外贸经营者的限制。一般贸易方式下，对从事外贸的经营主体有明确的准入规定；而市场采购贸易方式则放宽了经营主体的准入条件，也就是只要在特定地域范围内注册登记的企业商户，均可申请从事市场采购贸易的经营资格。

2、改变了对出口货物的监管方式。对通过“市场采购贸易”方式“申报出口的货物，允许多种商口拼箱出口。

3、对增值税税收政策有新规定。采用市场采购贸易方式出口的货物，在增值税征收上采用不征不退的方式。

作者：律璞玉，北京泽亨律师事务所创始合伙人，刑事部主任，前省级优秀公诉人。曾任北京大成刑委会理事、宣讲团成员、丽人营副主任，担任大成律师事务所中国区第三届“大成杯”控辩大赛刑事组出题人，获大成特别贡献奖。中国行为法学会培训合作中心特聘教授。哈尔滨商业大学硕士研究生校外实践导师。

共同署名作者：张雪峰律师，北京泽亨律师事务所创始人、主任

编辑：中国政法大学刑事司法学院本科生，程露宁

中国政法大学刑事辩护研究中心首发，法天刑辩团队转载。