专题 | 他们，动摇了上市公司治理根基

标本兼治“挂名董监高”

编者按

起步股份有限公司（603557.SH）2023年12月2日公告，公司和相关责任人收到行政处罚决定书。陈章旺申辩意见的第一条称，他虽为起步股份对外披露的财务总监，但实际上并非起步股份财务方面的直接负责主管人员，而系挂名财务总监(工具人角色)，财务方面实质上的管理权及决策权并不在他，而在邹某军。其请求从轻、减轻处罚。

中国证监会对陈章旺的申辩意见不予采纳，在复核意见中指出，起步股份时任财务总监陈章旺，直接参与了起步股份涉案造假行为，且其在涉案年报和公开发行文件中均签字保证所披露的信息真实、准确、完整，应当对起步股份涉案违法行为承担相应责任。中国证监会对陈章旺作出行政处罚，给予警告，并处以300万元罚款。

陈章旺并非个例。以往的监管处罚中，以“挂名董监高”为由申诉，请求免除或减轻处罚的，证监会不予采纳。例如天夏智慧董事、董事会秘书贾国华，远高实业财务总监、董事范小艳，紫晶存储监事杨思维，慧球科技独立董事刘光如，等等。

将于2024年7月1日起施行的新公司法，新增了“事实董事”和“影子股东”的法律责任，从制度层面完善了对控股股东、实际控制人的约束机制。但也有观点指出，董事、高管赔偿责任的强化将引发风险规避行为。结合资本市场发展与公司治理实践，对于“挂名董监高”现象，该如何实现有效治理？

《董事会》杂志为此推出专题《标本兼治“挂名董监高”》，约请专家学者、公司高管加入讨论，建言献策。

本期邀请中联重科副总裁孙昌军撰文《他们，动摇了上市公司治理根基》。

他们，动摇了上市公司治理根基

挂名现象这种“掩耳盗铃”式的管理动摇了上市公司治理的根基，需采取引入董监高履职资格认证和履职积分机制、打通董监高诉讼退出机制等措施综合施治

文/孙昌军

企业挂名董监高现象的危害不小，确有必要加以治理。

挂名现象大致可以分为三类。

一是，名犹在，不履职。董监高由于职务变动等原因，实际不再按照法律规定及章程约定履职，形成挂名，但公司没有完成新的董监高补充。这反映出公司内控体系在执行层面出现了重大缺陷。究其原因，一方面是董监高严重不负责，简单地以已经发生工作变动为由怠于履职、消极履职；另一方面是上市公司的原因，如股东间有纠纷、公司出现经营异常等形成内部决策僵局，导致迟迟不能完成董监高变更的决策。

二是，挂名、履职，但履职不独立，履职过程、结果受公司实际控制人或第三人的幕后操纵。这也反映公司内控体系在执行层面出现重大缺陷。很多情况下是因为股东在选定或派出董监高时，更多考虑其资历、学历和资源而非专业能力，导致履职人员不具备专业能力。

三是，仅挂名，实际由股东、实际控制人或指定的第三人履职。这种挂名从一开始就具有欺骗性，即表面看有人在履职，但实际会造成极大的履职风险。这反映了公司内控体系在设计层面出现重大缺陷，是从认识的源头对现代公司治理的直接放弃：对现代公司治理的重要性认识不到位，使得董监高形同虚设。总体上，导致上述挂名现象的关键共性原因是：挂名人员本身的风险意识缺失，认为只要是挂名，就与自身无关。

挂名董监高现象对公司相关方的危害，包括三大方面。

对公司而言，直接违反公司治理的基本要求，导致公司内控体系出现重大缺陷。董事和董事会、监事和监事会的产生，是作为集多元利益相关者于一体的上市公司的必然要求，也是两权分离模式的必然要求。这就要求董事、监事各负其责，相互制衡。挂名董事、监事，因其履职缺位或职责混同，必然损及上市公司存续的根基，出现内控重大缺陷。

对挂名董监高而言，无法隔离其应承担的法律责任及风险。在涉及挂名董监高的各类行政、民事、刑事案件中，挂名董监高为了免责，运用的抗辩理由基本为“因为挂名，没有实际参与经营与决策，对行为的发生没有主观故意或过失，所以应该免责”，即认为“不知者不为过”。但实践中，他们基本未能因此而被免责，原因是“登记的公信力”：既然在法律程序上已登记为董监高，对外就产生法律约束力。因此，当挂名董监高因违反了法律规定的忠实、勤勉义务时，就难逃其责了。

对利益相关方而言，上市公司最大的特点是股权分散，涉及利益相关方主体众多，如小股东、债权人、员工等。挂名董监高的存在，导致上市公司内控体系出现缺陷，必然影响公司的偿债能力和融资能力，从而影响股东和债权人的利益，影响员工的就业。

挂名现象这种“掩耳盗铃”式的管理动摇了上市公司治理的根基，需出台综合措施予以治理。

一是，引入董监高资格认证。部分挂名是因为董监高不具备专业能力，因此有必要引入董监高的专业资格认证机制，包括基本的专业任职资格，再配合法律规定的董监高任职条件，从源头保障其任职能力。

二是，引入董监高履职积分机制。挂名现象部分源于董监高的故意不履职。这种违反职业道德的行为，并不总能体现在法律责任的承担上。可引入董监高的积分机制，建立董监高人员的信用档案：对于因不履职而对上市公司产生不利影响的，区分不同的情节扣除不同分值的诚信分；当诚信分达不到最低要求时，强制其退出并禁止再入上市公司董监高行列。

三是，打通诉讼退出机制。挂名现象部分是由于公司内部无法完成董监高变更的决议，从而不能顺利完成工商变更登记。这种情形下，只能借助诉讼手段进行确认之诉。但目前的诉讼法中并没有针对这类案件的特别诉讼程序，运用一般的诉讼规定推进有一定的局限性。比如当法院裁决强制变更时，公司若尚不能确定新的董监高，该强制变更便无法执行。因此，打通诉讼退出机制需在特别程序方面进行制度创新。

作者系中联重科副总裁