无证经营汽油，构成非法经营罪，还是危险作业罪？

无证经营汽油，构成非法经营罪，还是危险作业罪？

为牟取非法利益，王五在未经批准、许可的情况下，租赁房屋，擅自储存、销售汽油。一日，因操作不当，汽油爆炸，王五受伤，王五的轿车和房屋局部被烧毁。

王五无证储存、销售汽油，并引发事故，王五构成什么罪？

一种观点认为，依据2008年最高人民法院刑事审判第二庭《关于对未经行政许可审批经营成品油批发业务是否构成非法经营罪的意见》的规定，“未取得合法有效的《成品油批发经营批准证书》的情况下，进行成品油批发经营业务，属于违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定限制买卖的物品的行为。对于扰乱市场秩序，情节严重的，可以非法经营罪追究刑事责任”。因此，王五构成非法经营罪。

另一种观点认为，非法经营汽油，侵犯的是人民群众的生命财产安全，而不是市场秩序，因此，王五构成危险作业罪。

非法经营汽油，构成非法经营罪，还是危险作业罪，受前置法的调整变化影响。

以前，认定非法经营汽油构成非法经营罪的前置法是，2004年《国务院对确需保留的行政审批项目设定行政许可的决定》和2006年《成品油市场管理办法》。这两个行政条例，将成品油批发、仓储、零售经营资格审批作为保留的行政许可项目，认定汽油属于限制买卖的物品，认定非法经营汽油是严重扰乱市场经济秩序的非法经营行为。

后来，前置法发生变化。

2019年8月，国务院办公厅发布《关于加快发展流通促进商业消费的意见》，明确取消成品油批发仓储经营资格审批，同时将成品油零售经营资格审批下放到地市级政府。

2020年7月1日，《成品油市场管理办法》也正式废止，将汽油从限制买卖物品清单中剔除。

前置法不存在了，再认定非法经营汽油构成非法经营罪，就不合适了。

但有人认为，依据《危险化学品安全管理条例》和《危险化学品目录（2015版）》这两个前置法，仍然可以认定，非法经营汽油构成非法经营罪。

依据这两个行政条例，汽油是危险化学品，经营汽油仍然需要经过许可。未经许可经营汽油，仍然违反国家规定，构成非法经营罪。

《危险化学品安全管理条例》没有将危险化学品，认定为专营专卖或限制买卖的货物，其保障的是生产安全，而不是市场经济秩序，不属于非法经营罪保护的法益。因此，《危险化学品安全管理条例》不是非法经营罪的前置法，不能据此认定，非法经营汽油构成非法经营罪。

王五非法经营汽油，并引发事故，侵犯了生产安全，构成危险作业罪。法院判决，王五犯危险作业罪，判处有期徒刑七个月。