三八节里谈谈刑法对女性的特别保护

　　 ▲文｜邹成效，全文共计2139字，阅读完毕约需21分钟

　　一、三八国际妇女节‍‍‍‍‍‍‍‍‍‍‍‍

　　 今天是三八国际妇女节，首先在这个伟大的日子里，祝所有妇女朋友们（十四周岁以上的女性）和以后会成为妇女（十四周岁以下的女童、包括并不限于生理性别为男性但心理认同为女性且以后有可能实际改变性别成为真正女性）的朋友们：节日快乐！

　　二、刑法对妇女、女童的特别保护

　　 作为一名热衷于刑法理论和司法实践的执业律师，在这个普天同庆的日子里，我想着重说一下我国刑法对妇女、女童的保护。

　　 1、刑法总则

　　 刑法总则的保护主要是死刑保护。

　　 第四十九条 犯罪的时候不满十八周岁的人和审判的时候怀孕的妇女，不适用死刑。

　　 虽然我国还没有完全废除死刑，但是对于审判时怀孕的妇女，等于就是已经废除了死刑。而且尤其需要注意的是，这里的怀孕，根据最高人民法院的解释，实际上是包括流产的。

　　 最高人民法院关于对怀孕妇女在羁押期间自然流产审判时是否可以适用死刑问题的批复

　　 （１９９８年８月４日最高人民法院审判委员会第１０１０次会议通过法释〔１９９８〕１８号）

　　 河北省高级人民法院：

　　 你院冀高法〔１９９８〕４０号《关于审判时对怀孕妇女在公安预审羁押期间自然流产，是否适用死刑的请示》收悉。经研究，答复如下：

　　 怀孕妇女因涉嫌犯罪在羁押期间自然流产后，又因同一事实被起诉、交付审判的，应当视为“审判的时候怀孕的妇女”，依法不适用死刑。

　　 此复

　　 2、刑法分则

　　 刑法分则的保护主要体现在一些具体的罪名上对妇女、女童的特别保护，具体为：

　　 第二百三十六条【强奸罪】以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。

　　 解读：如果只考虑正犯，不考虑帮助犯、教唆犯等的话，这里的犯罪主体只能是男性，受侵害对象只能是女性。

　　 对于实践中可能出现的男性侵犯男性，如果造成二级以上轻伤的的话一般定性为“故意伤害罪”，如果没有造成伤害的话，一般只能定性为“猥亵罪”。

　　 如果出现女性强迫男性发生性关系的话，那就是无罪。因为在我国的刑法体系中，首先默认男性较强、女性较弱，女性强迫男性发生性关系的可能性不存在（实际上还是有可能存在的，强壮的女性以暴力、胁迫等方式强迫较为文弱的男性与其发生性关系，或者身居上位的女性对身居下位的男性以职场霸凌的方式强迫与其发生性关系的情况都有发生）；其次从生理结构上，默认男性只有在内心同意的情况下才有可能与异性发生关系。

　　 随着社会的进步，相信对男性的同等保护也会提上议事日程。

　　 第二百三十六条之一【负有照护职责人员性侵罪】对已满十四周岁不满十六周岁的未成年女性负有监护、收养、看护、教育、医疗等特殊职责的人员，与该未成年女性发生性关系的，处三年以下有期徒刑；情节恶劣的，处三年以上十年以下有期徒刑。

　　 解读：这是刑法修正案十一规定的新罪名，主要保护已满十四周岁不满十六周岁的未成年女性的性权利。

　　 第二百三十七条【强制猥亵、侮辱罪、猥亵儿童罪】以暴力、胁迫或者其他方法强制猥亵他人或者侮辱妇女的，处五年以下有期徒刑或者拘役。

　　 解读：这个罪名很有意思，强制猥亵保护男性和女性，但是侮辱罪只保护妇女，例如在大庭广众以羞辱为目的将女性衣服剥光构成侮辱罪，但是以同样方式将男性衣服剥光却不构成侮辱罪，因为法条中只有“侮辱妇女”才构成侮辱罪。

　　 第二百四十条【拐卖妇女、儿童罪】拐卖妇女、儿童的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产;情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。

　　 第二百四十一条【收买被拐卖的妇女、儿童罪;强奸罪;非法拘禁罪;故意伤害罪;侮辱罪;拐卖妇女、儿童罪】收买被拐卖的妇女、儿童的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。

　　 第二百四十二条【妨害公务罪;聚众阻碍解救被收买的妇女、儿童罪】以暴力、威胁方法阻碍国家机关工作人员解救被收买的妇女、儿童的，依照本法第二百七十七条的规定定罪处罚。

　　 第四百一十六条【不解救被拐卖、绑架妇女、儿童罪;阻碍解救被拐卖、绑架妇女儿童罪】对被拐卖、绑架的妇女、儿童负有解救职责的国家机关工作人员，接到被拐卖、绑架的妇女、儿童及其家属的解救要求或者接到其他人的举报，而对被拐卖、绑架的妇女、儿童不进行解救，造成严重后果的，处五年以下有期徒刑或者拘役。

　　 解读：这几条可以一起解读，刑法保护的是被拐卖的妇女、儿童，值得我们深思的是，那么被拐卖的男性，该怎样用刑法保护？虽然实践中这种情况并不会很多，但是也是存在于一些偏僻地区，有些人贩子将智力发育不良的男性拐卖到黑砖窑等地从事类似奴隶般的重劳动工作，如果有非法拘禁行为的话，可以定性为非法拘禁罪，如果没有对人身自由做一定限制的的话，甚至都不可以定罪。

　　 第三百五十九条【引诱、容留、介绍卖淫罪;引诱幼女卖淫罪】引诱、容留、介绍他人卖淫的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金。引诱不满十四周岁的幼女卖淫的，处五年以上有期徒刑，并处罚金。

　　 解读：引诱幼女卖淫罪是对未成年女性的特殊保护，但是如果引诱未成年男性对男性同性恋群体卖淫的行为，又是属于什么性质？又是否纳入刑法保护？在没有明确规定的情况下，只能认为是无罪。

　　三、结语‍‍‍‍‍

　　 无论是从死刑的适用、还是犯罪主体的排除、或者被侵害对象的特殊性，都体现出了刑法对女性全方位的特别保护。