新《公司法》颁布，民办学校举办者应当把握的十大要点！

12月29日，十四届全国人大常委会第七次会议审议通过了《中华人民共和国公司法（修正案）》，新修订的《公司法》（以下简称“新《公司法》”）将在2024年7月1日正式实施。

在笔者走访服务过的民办学校中，举办者、实际控制人、出资人持有公司股权的情形超过50%以上，还有更多的举办者、实际控制人、出资人（以下统称“举办者”）准备成立自己的新公司。因此，新《公司法》的颁布，也必将影响到广大民办学校举办者的切身利益，必须引起足够重视。

笔者在对照新旧法律条文逐条学习理解后，梳理出了新《公司法》中需要重点关注的十个方面，供民办学校举办者学习参考。

要点一：对注册资本实缴的时限要求。

新《公司法》在现行《公司法》注册资本认缴制基础上，明确限制了缴足期限，无论是原有公司还是新设公司，都需要遵循相关要求。

新《公司法》第四十七条第一款规定：“有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。全体股东认缴的出资额由股东按照公司章程的规定自公司成立之日起五年内缴足。”第九十八条第一款规定：“发起人应当在公司（指股份有限公司）成立前按照其认购的股份全额缴纳股款。”第二百六十六条第二款规定：“本法施行前已登记设立的公司，出资期限超过本法规定的期限的，除法律、行政法规或者国务院另有规定外，应当逐步调整至本法规定的期限以内；对于出资期限、出资额明显异常的，公司登记机关可以依法要求其及时调整。具体实施办法由国务院规定。”

因此，无论是已有公司还是新设公司，无论是有限责任公司还是股份有限公司，股东都必须把注册资本实缴问题提上日程，把注册资本设定在或者减少到自身所能承受的范围内。如果再为了体现公司实力、赢得竞争优势或者响应地方政策要求等各种原因而登记无法实缴的注册资本金额，无疑是在给自己挖坑。

要点二：从突出效率到强化公平转变。

1993年第一部《公司法》颁布实施，是为了更好地解放和发展生产力，这也极大促进了我国市场经济发展效率，让一部分人先富了起来，改变了整个国家的经济面貌；但时至今日，保障公平和让先富带动后富成为了立法者更多的考虑，这从新《公司法》一些条款的修改也能明显感受到。

新《公司法》的第一条规定中，在原有“保护公司、股东和债权人的合法权益”的基础上增加了职工权益，调整为“保护公司、股东、职工和债权人的合法权益”。第十七条增加了“建立健全以职工代表大会为基本形式的民主管理制度”。第二十条增加了“公司从事经营活动，应当充分考虑公司职工、消费者等利益相关者的利益以及生态环境保护等社会公共利益，承担社会责任。国家鼓励公司参与社会公益活动，公布社会责任报告。”等相关内容。

这些条款，都给公司增加了更多的社会责任和义务要求，股东再设立新公司或者经营现有公司时，需要更多考虑到公司应当承担的责任，兼顾、平衡和保障好各利益相关方的利益。

要点三：法定代表人选任更换更加灵活。

现行《公司法》要求法定代表人由董事长、执行董事或经理担任，并要求在公司章程中对法定代表人进行具体明确，这使得法定代表人的确定范围较窄，且一旦确定，更换程序较为繁琐。

新《公司法》扩大了法定代表人的选任范围，增加了法定代表人更换的灵活性，同时也无需再在公司章程中明确具体的法定代表人。新《公司法》第十条规定：“公司的法定代表人按照公司章程的规定，由代表公司执行公司事务的董事或者经理担任。”第四十六条规定：“有限责任公司章程应当载明下列事项：……（七）公司法定代表人的产生、变更办法；……”

此外，新《公司法》还对法定代表人变更机制进行了优化，新《公司法》第三十五条第三款规定：“公司变更法定代表人的，变更登记申请书由变更后的法定代表人签署。”这解决了很多公司股东与法定代表人发生纠纷后，由于原法定代表人不配合而无法变更法定代表人的尴尬局面，营利性民办学校有限公司出现的类似案例，笔者在讲课中也为民办学校举办者讲到过。

要点四：同股可以不同权规定写入法条。

现行《公司法》遵循的是“同股同权”原则，有限责任公司只要公司章程不做另外约定，股东的表决权和收益权就依据出资比例确定；而股份有限公司则更是明确“所持每一股份有一表决权”的规定，公司章程也不能另行安排。但资本仅仅是公司的生产要素之一，如果仅仅考虑资本的作用和贡献，这往往不能满足公司治理的现实需要。

而在新《公司法》中，股份有限公司引入了“类别股”的概念，也就是通过法律条文确立了出资比例与股东权益可以不一致的原则，这也可以被有限责任公司参考借鉴。新《公司法》第一百四十四条规定：“公司可以按照公司章程的规定发行下列与普通股权利不同的类别股：（一）优先或者劣后分配利润或者剩余财产的股份；（二）每一股的表决权数多于或者少于普通股的股份；（三）转让须经公司同意等转让受限的股份；（四）国务院规定的其他类别股。”

因此，民办学校举办者、实际控制人在新设和运营现有公司中，也要充分考虑实际需要来设计股东协议和公司章程，从实践看，很多时候采取同股不同权以及股东动态权益的安排，往往更能满足公司治理的现实需求，也往往能够帮助公司走得更长远。

要点五：董事会职权得到较大程度扩张。

在现行《公司法》中，公司几乎所有重大事项都由股东会进行决策，董事会主要是作为执行机构而存在，同时还有监事会或者监事对董事会进行监督。但新《公司法》则强化了董事会在公司治理中的地位作用，股东会的部分决策权被删除，监事会或者监事的职权也可以转移到由董事会行使。

在新《公司法》第五十九条股东会职权中，删除了现行《公司法》股东会职权中的“决定公司的经营方针和投资计划”的内容；但在董事会职权中则保留了“决定公司的经营计划和投资方案”的相关职权。第八十三条规定：“规模较小或者股东人数较少的有限责任公司，可以不设监事会，设一名监事，行使本法规定的监事会的职权；经全体股东一致同意，也可以不设监事。”第六十九条规定：“有限责任公司可以按照公司章程的规定在董事会中设置由董事组成的审计委员会，行使本法规定的监事会的职权，不设监事会或者监事。”

同时，新《公司法》还赋予了董事会对股东出资的核查和催缴的权利。第五十一条规定：“有限责任公司成立后，董事会应当对股东的出资情况进行核查，发现股东未按期足额缴纳公司章程规定的出资的，应当由公司向该股东发出书面催缴书，催缴出资。未及时履行前款规定的义务，给公司造成损失的，负有责任的董事应当承担赔偿责任。”

要点六：对公司决议效力进行了分类规定。

现行《公司法》对公司决议效力规定过于简单和笼统，因此在司法解释中做出更加细致的规定，以弥补不足。新《公司法》充分吸收了《公司法司法解释四》中的相关规则，分别规定了股东会、董事会决议无效、撤销和不成立三种效力情形。

新《公司法》第二十五条规定：“公司股东会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。”第二十六条第一款规定：“公司股东会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东自决议作出之日起六十日内，可以请求人民法院撤销。但是，股东会、董事会的会议召集程序或者表决方式仅有轻微瑕疵，对决议未产生实质影响的除外。”第二十七条规定：“有下列情形之一的，公司股东会、董事会的决议不成立：（一）未召开股东会、董事会会议作出决议；（二）股东会、董事会会议未对决议事项进行表决；（三）出席会议的人数或者所持表决权数未达到本法或者公司章程规定的人数或者所持表决权数；（四）同意决议事项的人数或者所持表决权数未达到本法或者公司章程规定的人数或者所持表决权数。”

我们不少民办学校出资人，设立公司可能仅仅为了作为民办学校的举办者公司或者实施关联交易的公司，对公司决议的效力问题关注不多，而在新《公司法》已经对此作出明确规定的情况下，一定要注重完善公司治理，防止因相关决议无效、被撤销或不成立而带来其他更大的法律风险。

要点七：新增关联公司连带责任规定。

现行《公司法》中规定了公司股东如果滥用股东有限责任逃避债务，应当对公司债务承担连带责任。但这种责任并不会波及到该股东的其他公司，给股东利用多个公司相互转移利润、恶意逃避债务留下了操作空间。

对此，新《公司法》结合《九民纪要》的相关规定以及司法实践，对股东连带责任进行了进一步完善。新《公司法》第二十三条规定：“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。股东利用其控制的两个以上公司实施前款规定行为的，各公司应当对任一公司的债务承担连带责任。只有一个股东的公司，股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”

因此，在新《公司法》颁布实施的背景下，民办学校举办者要更加注重各关联公司之间的财产独立性，防止因财务混同而出现一损俱损的不利局面。

要点八：中小股东权益得到进一步保护。

现行《公司法》第七十四条规定了中小股东的权利保护，主要是三种情形的异议股东股权收购请求权，即在三种情况下，中小股东无法改变公司决策但又不同意公司决定的，可以要求公司以合理价格收购其股权：一是公司连续五年盈利但不向股东分配利润；二是公司合并、分立、转让主要财产；三是公司存续期届满应当解散，但又修改公司章程让公司继续存续的。

而从实践看，以上三种情形的异议股东股权回购请求权，并不能足够有效保障中小股东权益，因此，在新《公司法》中进一步扩大了中小股东可以要求公司回购股权的情形，增加了新的救济保障。新《公司法》第八十九条在现行《公司法》第七十四条规定的基础上，增加了“公司的控股股东滥用股东权利，严重损害公司或者其他股东利益的，其他股东有权请求公司按照合理的价格收购其股权。公司因本条第一款、第三款规定的情形收购的本公司股权，应当在六个月内依法转让或者注销。”

此外，现行《公司法》仅规定了有限责任公司的异议股东股权收购请求权，股份有限公司并无相关规定，但在新《公司法》第一百六十一条，新增了股份有限公司异议股东的股份回购请求权。

要点九：明确了实际控制人的责任承担。

无论是民办学校关联公司还是其他类型的公司中，因为各种各样的原因，实际控制人不担任或不登记为公司股东、董事、法定代表人，但又实际控制、管理、运营公司的情形比比皆是。在现行《公司法》中，对此类情形责任如何承担并无明确规定，但新《公司法》则对此作出了特别明确。

新《公司法》第一百八十条规定：“董事、监事、高级管理人员对公司负有忠实义务，应当采取措施避免自身利益与公司利益冲突，不得利用职权牟取不正当利益。董事、监事、高级管理人员对公司负有勤勉义务，执行职务应当为公司的最大利益尽到管理者通常应有的合理注意。公司的控股股东、实际控制人不担任公司董事但实际执行公司事务的，适用前两款规定。”第一百九十二条规定：“公司的控股股东、实际控制人指示董事、高级管理人员从事损害公司或者股东利益的行为的，与该董事、高级管理人员承担连带责任。”

对此，公司实际控制人需要更加注重规范权利行使、保障公司利益和其他股东权益，即使自己不显名或不实际担任相关职务，仍然需要为相关决策和行为承担责任。

要点十：股权转让无需再取得其他股东同意。

有限责任公司与股份有限公司相比，因为要考虑到股东之间的“人合性”，所以在股东对外转让股权时设置了较多的限制措施。即有限责任公司的股东之间相互转让股权可以不受约束，但如果对外转让股权，需要征求其他股东的同意，需要“经其他股东过半数同意”，其他股东享有该股权的优先购买权。

但新《公司法》删除了需要征求其他股东同意的相关规定，仅保留书面通知其他股东和其他股东享有优先购买权的规定，简化了股东对外转让股权的程序规则。新《公司法》第八十四条第二款规定：“股东向股东以外的人转让股权的，应当将股权转让的数量、价格、支付方式和期限等事项书面通知其他股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。股东自接到书面通知之日起三十日内未答复的，视为放弃优先购买权。两个以上股东行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。”

对此，有限责任公司股东在对外转让股权时，其他股东已经不具有否决权，转让股权的股东就一定规范履行好书面通知的义务，防止因相关义务履行不到位而引发新的纠纷。

总体而言，这次《公司法》的修订变化很大，条款也由现行《公司法》的二百一十八条变为了新《公司法》的二百六十六条，且大多数条款都进行了表述、措辞、位置上的调整。以上十个方面是笔者认为民办学校举办者需要重点把握的要点，如需要进一步细致把握新《公司法》的相关规定，仍然建议认真学习和理解新《公司法》全文。

文源 | 何律法税（2023-12-31）

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