既有违建强制拆除的外部程序浅析

杨启雪 张朝杰

既有违建拆除是违建治理工作一个重要内容。行政执法过程中，对于无法采取改正措施消除对规划实施影响的违法建设，从发现案件线索立案调查，到违法建设最终拆除，必须严格遵守《中华人民共和国城乡规划法》《中华人民共和国行政强制法》等法律法规程序规定，维护法律权威，维护行政相对人合法权益，避免或者减少行政复议或者行政诉讼。

从法律规定来看，既有违建拆除主要包括自行拆除和强制拆除两种。违法建设确需拆除的，行政机关需要下达（责令）限期拆除违法建设通知书或者（责令）限期拆除违法建设决定书。如果行政相对人按要求自行拆除了违法建设，则案件办理完毕。而如果行政相对人逾期不拆除违法建设且无正当理由的，行政机关还需要下达强制拆除违法建设决定书，最终强制拆除违法建设。具体来讲，1处既有违法建设从发现到强制拆除，必须充分履行以下8个外部法律程序。

一、依法立案。通过巡查发现、投诉举报、媒体曝光等不同途径得到违法建设问题线索后，初步核实符合立案条件的，行政执法机关应当首先履行内部立案审批程序，依法立案，并向当事人送达立案通知书。

二、调查取证。立案后，行政执法机关应当对涉案建筑物、构筑物是否确认为违法建设，进行调查和认定。执法人员可以询问建筑所有权人，并要求建筑所有权人提供相应的规划审批手续；询问建筑使用权人、相邻权人，询问建筑物、构筑物所属社区、物业、村、组等基层组织相关人员等，制作询问笔录；勘验现场，制作勘验笔录等。经调查认定确属违法建设的，继续履行后续行政执法程序。

三、履行事先告知义务。案件调查终结，在作出（责令）限期拆除违法建设通知书或者（责令）限期拆除违法建设决定书之前，还要根据《中华人民共和国行政处罚法》第四十四条、第四十五条的规定，向行政相对人下达事先告知书。告知当事人拟作出的行政决定的内容及事实、理由、依据，以及当事人依法享有的陈述、申辩和要求听证的权利。当事人提出陈述和申辩的，应当制作陈述（申辩）笔录；当事人要求听证的，行政执法机关应当按听证程序组织听证，制作听证笔录。

四、下达（责令）限期拆除法律文书。行政机关在完成调查取证和事先告知，充分听取当事人陈述、申辩意见或者听证意见后，认为违法建设确需拆除的，应当依法作出（责令）限期拆除法律文书，并送达相对人。根据所依据的法律法规不同，这里的（责令）限期拆除法律文书，可能是行政命令，也可能是行政处罚决定。比如：依据《中华人民共和国土地管理法》第八十三条作出的限期拆除法律文书，被明确定性为行政处罚；而依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条作出的限期拆除法律文书，较多的执法机关和司法机关倾向认为属于行政命令。该文书中必须有当事人的名称、标的、拆除日期、救济途径等内容，同时加盖行政机关印章。

五、催告。根据《中华人民共和国行政强制法》第三十五条和第三十六条，（责令）限期拆除法律文书下达后，如果当事人按要求于规定期限内自行拆除违法建设，则案件办理完毕。如果当事人未在规定期限内自行拆除违法建设，行政机关应当及时下达催告文书。当事人经催告，于规定的期限内自行拆除违法建设，则案件办理完毕。需要注意的是，催告必须是以书面的形式告知当事人。催告书应载明履行义务的期限和方式，以及相对人依法享有的陈述权和申辩权。

六、作出强制拆除决定书。根据《中华人民共和国行政强制法》第三十七条，如果当事人在催告履行期届满后仍不自行拆除违法建设，又未申请行政复议或者提起行政诉讼的，行政机关应当在当事人有权提起行政诉讼的期限届满之日（即：当事人收到（责令）限期拆除法律文书的次日起六个月），依法做出强制拆除的决定，向当事人下达《强制拆除违法建设决定书》，告知强制拆除的理由、依据、方式和时间，以及当事人依法享有的复议和诉讼权利。

七、公告。根据《中华人民共和国行政强制法》第四十四条：“对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。”公告程序是《中华人民共和国行政强制法》专为违法建设拆除设置的一个特别程序。其主要目的：一是再次敦促当事人自行拆除，提高行政执行效率；二是为了保护不特定第三人或者相关人的合法权益，避免执行对象错误或者损害相关人合法权益；三是进行普法宣传。因此，违法建设强制拆除，公告程序必不可少。

八、依法强制拆除。对于公告程序后，仍然没有拆除违法建设的，具有行政强制执行权的行政机关，可以依法强制拆除；没有行政强制执行权的行政机关，应当申请人民法院强制执行。比如：根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十八条，违法建设属于违反城乡规划的，当事人逾期不拆除的，由建设工程所在地县级以上地方人民政府责成有关部门强制拆除；而根据《中华人民共和国土地管理法》第八十三条，责令限期拆除在非法占用的土地上的建筑物，当事人期满不起诉又不自行拆除的，由作出处罚决定的行政机关依法申请人民法院强制执行，费用由违法者承担。

（作者单位：郑州市城市管理执法支队）