设立遗嘱慈善信托的难点所在

设立遗嘱慈善信托的困难主要来自三个方面：遗嘱、慈善和信托。

第一，遗嘱。遗嘱是死因行为，因遗嘱死后生效，遗嘱人无法亲自面对挑战者的质疑，所以法律对遗嘱形式和内容都要严格的要求。目前的司法实践对于形式上有重大瑕疵的遗嘱大多采取无效之立场。

另外，遗嘱的内容也需要明确、确定。例如，在一个司法案例中，“遗嘱”中传递出清晰的要从事慈善事业的愿望，但是，没有明确用作慈善之财产范围，具体的从事慈善的方式（捐赠、慈善信托还是基金会），受托人，慈善的目的及受益人的遴选方法，是一个典型的欠缺确定处分内容的遗嘱，无法生效、执行。

之前曾经提出建议，财富人士做传承规划，需要深思熟虑，精心规划，尽量不要使用遗嘱和遗嘱信托的方法，而应优先选择合同的方式（生前行为）。

第二，信托。以信托方式做财产规划本身就是一个高度复杂和专业的过程。信托制度的社会认知度不高，应鼓励民众朵运用信托制度进行财产和财富的传承，但目前大多需要专业人士和专业机构的参与才能设置有效的信托。

例如，自然人当然可以成为家族信托的受托人，但是，未经专业训练的受托人如何妥善履行职责，都面临着极大的考验。如在“遗嘱信托第一案”中，法院虽然承认了遗嘱信托的效力，但是，年龄大、非专业的亲属受托人都会面临不能妥善履职的质疑，所以又引发了受益人对受托人的诉讼[钦某某、李宜今与李水根、李莲芳等民事信托纠纷一审民事判决书，上海市静安区人民法院（2020）沪0106民初30894号（二〇二一年四月六日）]。

第三、慈善。通过遗嘱信托的方式从事慈善事业，更增加了设立信托的复杂性。遗嘱信托的特殊性在于，信托法要求信托受托人承诺（第8条），这和遗嘱行为作为单方法律行为的性质是相矛盾的，即使按照信托法第13条的规定由受益人选任受托人，因慈善信托中不存在特定的受益人。这样，我们的法律规定和实务操作陷入了“完美的僵局”。

而且，在可执行方面，遗嘱慈善信托需要遗嘱执行人将遗产转移的受托人的名下，但遗嘱执行人又欠缺选择受托人的权限（信托法对此没有规定）。信托法原理有云：信托不因欠缺受托人而无效。但我国现行《信托法》《慈善法》和《慈善信托管理办法》都没有考虑到遗嘱慈善信托的特殊性，导致委托人没有指定受托人的遗嘱信托无法执行。

对于信托公司等受托人而言，习惯于以合同的方式受托。即使受托遗嘱信托，也需要在立遗嘱当时和立遗嘱人、遗嘱执行人进行良好的沟通，和各方签订合作协议，通过合同和遗嘱共同固定各方权利义务，以确保遗嘱信托在遗嘱人身后得以顺利执行。但如果遗嘱人单方的遗嘱信托有过多的不确定性因素——如受益人的选择方法不确定、信托财产不确定，是否设置监察人不确定，该遗嘱信托面临效力的质疑，信托公司无从受托，民政部门无法备案。

如果仅仅是一些微小的形式瑕疵，司法机关可以通过解释的方式消除，帮助当事人实现复杂的意愿，例如在遗嘱信托第一案中，遗嘱人错误地使用了“基金会”的表述，但其他的设立家族信托的意愿明确而具体，法院可以探究遗嘱人真意，认可家族信托成立。

但在设立遗嘱慈善信托的过程中，涉及遗嘱、信托和慈善三个关键词，都包含多个重要而特殊的生效要件。这些生效要件不具备，当事人的意思表示的内容不明确，司法机关无法通过推定的方式帮助当事人加以明确。

所以，遗嘱慈善信托，是一个良好的从事慈善事业的工具，但要想得到普遍的适用，仍然有很远的路要走。

作者：赵廉慧教授
来源：inlawwetrust

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