警惕！在朋友圈卖药，被罚了150万！

来源：药店头条

近日，福建省药监局公布12起药品安全专项整治典型案例。其中，5起涉及微信朋友圈卖药案例，当事人均被移送公安部门处理，3人行为违反《刑法》，一人最高被罚150万元。

3人违反刑法，1人被罚150万元！

2020年6月，当地市场监管局接到举报，称一家食杂店贩卖假药“咳喘散”，后经查，上述咳喘散被认定为药品，但未达到刑事起诉标准。当地监管部门依法对当事人未取得药品经营许可证销售药品（咳喘散）的行为予以立案。

据悉，当事人自2019年9月份起购进咳喘散共140袋，其中80袋自用，60袋通过微信销售。当事人销售上述药品未取得药品经营许可证等相关合法手续，上述药品也未取得药品批准文号。

依据《药品管理法》第一百一十五条和第一百二十四条规定，市场监管部门责令当事人改正违法行为，没收违法所得1.44万元，并处罚款150万元，罚没款共计151.44万元。

除此之外，在公布的案例中，有3人行为均违反《刑法》，涉嫌构成妨害药品管理罪。

今年3月15日 ，厦门市市场监管局接到举报，称其通过微信向网名为“莆田蜂蜜燕窝虫草滋补品干货铺”的人购买了“痛风酒”（价格480元）、“咳喘散”（价格200元）、“浓缩壮阳丸”（价格200元）等3种药品，收到药后，发现以上3种药品外包装上都没有药品批准证明文件，怀疑是假药。

经查，当事人销售的产品外包装上标有功能、主治、用法用量等文字内容。鉴定后，监管部门在咳喘散中检出氯苯那敏、溴已新成分，在“浓缩壮阳丸”中检出西地那非成分，“痛风酒”检出保泰松成分。

该微信号注册登记者销售未取得药品相关批准证明文件生产、进口的药品的行为违反《刑法》，涉嫌构成妨害药品管理罪。

此外，销售“三无”养生酒也会涉嫌构成妨害药品管理罪。2022年4月，接群众举报，蔡某等人从网上购买白酒、中药材等原料生产药酒“养生酒（保健型）”，在网上（微信朋友圈）宣传该产品具有治疗痛风功能并对外销售。

经调查，该产品未标示生产日期、批号、生产厂家、生产地址，也未标示国家药品监督管理局批准的药品注册证。产品外包装及说明书中了标示适应症、主要成份、用法用量等内容。经研判，涉案产品符合《药品管理法》第二条第二款规定的药品定义，应依法定性为药品。经检验，在该产品中检出吡罗昔康、保泰松两种化学药。

最终判定，蔡某等人在未取得药品相关批准证明文件生产药品“养生酒（保健型）”的行为涉嫌违反了《药品管理法》的规定，且检出化学药成分吡罗昔康和保泰松，当事人的行为违反《刑法》，涉嫌构成妨害药品管理罪。

可能涉及哪些违规？

梳理发现，上述案例当事人触犯的法律有《刑法》的妨害药品管理罪、《药品管理法》的未取得药品经营许可证销售药品罪等，而违法事实的判定和实施又会涉及《行政处罚法》的相关原则，如行政处罚公开公正原则、处罚与教育结合原则等。具体如下：

《刑法》第一百四十一条 生产、销售假药罪，生产、销售假药的，处3年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。致人死亡或者有其他特别严重情节的，处10年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。

《刑法》第一百四十二条之一 妨害药品管理罪，违反药品管理法规，有下列情形之一，足以严重危害人体健康的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处3年以上7年以下有期徒刑，并处罚金：

（一）生产、销售国务院药品监督管理部门禁止使用的药品的；

（二）未取得药品相关批准证明文件生产、进口药品或者明知是上述药品而销售的；

（三）药品申请注册中提供虚假的证明、数据、资料、样品或者采取其他欺骗手段的；

（四）编造生产、检验记录的。

有前款行为，同时又构成本法第一百四十一条（生产、销售、提供假药罪）、第一百四十二条（生产、销售、提供劣药罪）规定之罪或者其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。

《药品管理法》第二条第二款 本法所称药品，是指用于预防、治疗、诊断人的疾病，有目的地调节人的生理机能并规定有适应症或者功能主治、用法和用量的物质，包括中药、化学药和生物制品等。

《药品管理法》第五十一条　从事药品批发活动，应当经所在地省、自治区、直辖市人民政府药品监督管理部门批准，取得药品经营许可证。从事药品零售活动，应当经所在地县级以上地方人民政府药品监督管理部门批准，取得药品经营许可证。无药品经营许可证的，不得经营药品。

《药品管理法》第一百一十五条 未取得药品生产许可证、药品经营许可证或者医疗机构制剂许可证生产、销售药品的，责令关闭，没收违法生产、销售的药品和违法所得，并处违法生产、销售的药品（包括已售出和未售出的药品，下同）货值金额15倍以上30倍以下的罚款；货值金额不足10万元的，按10万元计算。

根据新修订的《药品管理法》第一百二十四条规定，对于“未取得药品批准证明文件生产、进口药品”等情形，应给予相应的行政处罚，“未经批准进口少量境外已合法上市的药品，情节较轻的，可以依法减轻或者免予处罚。

另外，根据《行政处罚法》第五条 行政处罚遵循公正、公开的原则。设定和实施行政处罚必须以事实为依据，与违法行为的事实、性质、情节以及社会危害程度相当。对违法行为给予行政处罚的规定必须公布；未经公布的，不得作为行政处罚的依据。

《行政处罚法》第六条　实施行政处罚，纠正违法行为，应当坚持处罚与教育相结合，教育公民、法人或者其他组织自觉守法。

此类案件带给药店的启示

近年来，许多药店致力于打造私域流量，公众号、朋友圈成为流量运营阵地。但需注意，在公众号、朋友圈发卖药相关广告也有可能违法，涉嫌发布虚假广告等。

2019年12月13日经国家市场监督管理总局审议通过《药品、医疗器械、保健食品、特殊医学用途配方食品广告审查管理暂行办法》（下称办法）第三条规定，药品、医疗器械、保健食品和特殊医学用途配方食品广告应当真实、合法，不得含有虚假或者引人误解的内容。广告主应当对药品、医疗器械、保健食品和特殊医学用途配方食品广告内容的真实性和合法性负责，不得发布含有虚假或者引人误解的内容。

今年8月，济南市通报了近期检查中发现的涉医药的单位违规行为，其中，某医疗保健品公司未经审查发布广告。该行为违反《办法》第二十条规定，未按照审查通过的内容发布药品、医疗器械、保健食品和特殊医学用途配方食品广告，最终监管部门执行罚款1300元。

这些年以来，为了守护药品安全，医药行业监管不断加严。近日刚刚出台的《药品网络销售监督管理办法》也为处方药等相关药品的线上销售划定了红线，裁定了范围，这也在提醒着行业，无论是线下经营还是网上售药，合规经营是企业发展的根本，否则很可能会在“坑”里栽跟斗。