加班后可以调休吗？法定节假日调休违法

首先大家应该明确企业要发展，就要维护好与员工之间的关系！在众多牵涉到劳资双方争议中，加班与调休的案例是很多的，今天就这个问题，请听我分析归纳如下：

劳动法对于加班调休的相关规定总结是:

一、企业由于生产经营需要，客户的要求，需要员工加班赶货，但劳动法规有具体要求，需要企业经过与工会和员工民主协商同意，并要符合加班时间的限制规定。注意：用人单位想让劳动者加班的，必须有协商的程序过程，除非员工主动愿意加班，或是法律法规规定的其他情形，比如抢险救灾。

二、企业在休息日经过同员工方的民主协商，可以安排员工加班,加班结束以后，可以安排补休代替加班工资，如不能安排补休的，必须按日工资的200%支付加班工资。注意：按补休还是支付加班工资形式，由企业先决定，员工应当服从，但什么时候补休由员工决定，除非员工主动放弃，企业不能有补休调休的时间限制。

三、企业在平时工作日延长员工工作时间的，必须按照日工资的150%支付加班工资；在法定休假日安排员工加班的, 必须按照日工资的300%支付加班工资。注意：平时延长工作时间和法定节假日加班，是不能以安排补休方式为由拒付加班工资的，除非劳动者主动要求安排补休。

法律链接：

1、《劳动合同法》第31条规定：用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。

2、《劳动法》第38条规定：用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。对企业违反法律、法规强迫劳动者延长工作时间的，劳动者有权拒绝。

3、《劳动法》第41条规定：用人单位由于生产经营需要，经与工会和劳动者协商后可以延长工作时间，一般每日不得超过1小时。因特殊原因需要延长工作时间的，在保障劳动者身体健康的条件下延长工作时间每日不得超过3小时，但是每月不得超过36小时。

4、《劳动法》第44条　有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：

(一)安排劳动者延长时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬;

(二)休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬;

(三)法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。

综上所诉，结合企业的现在具体情况得出加班是否违法的结论：

1、所在企业是否有相关的工作时间和加班调休制度？

一般企业会有工作时间、加班、考勤制度之类的制度，如果连加班制度都没有，平时传达加班都是靠口头说说的，那就存着制度的缺失，企业要尽快补上，免得被有心的员工钻空子。

2、制度是否合法？是否有告知程序依据？

有相关制度的情况下，就要对制度制定流程及依据的合法性进行追溯，规章制度的合法性必须符合三个要件：第一，这个过程必须经过民主程序。第二，相关内容不得违反法律、行政法规及政策性规定。第三，必须向员工公示告知。这三个要件缺一不可，否则在法院或仲裁机构审理劳动案件的过程中，不能作为违法的依据，也就是否认了公司规章制度的法律适用性即合法性，制度不合法，所有的管理都成空，法律风险很大。

判断规章制度合法性的做法：

1、民主程序是否经过？企业在制定规章制度过程中，需要对制度的提出、审查、平等协商、公示等均作出明确规定，应当经职工代表大会或者全体职工参与讨论，提出方案和意见，企业安排组织相关工会代表或者职工代表，对主要问题进行讨论，确定结果得出决议给予公示。否则未按照法律法规要求程序制定出的规章制度，将面临无效风险。

合法依据：制定或修改制度时，是否有职工代表参与过？是否有过通知文件？是否有文本资料留存？有资料留存，就可以当作是经过民主程序的。

2、制度内容是否违法？《劳动法》及《劳动合同法》是制定企业规章制度的基本法律依据，当然所有的国家法律都是企业制定规则的依据。为了防止企业滥用内部规章制度的制定权，法律对规章制度是有约束的，对侵害员工的合法权益是有监督和制裁办法的。

合法依据：对照法律法规去检查现有的规章制度，如存在有违背法律法规、公序良俗的现象，那是肯定不合法，比如加班没有加班工资等。

3、规章制度是否公示告知？规章制度应当以企业的正式文件形式向全体员工公布告知，从公布之日起才能在本单位生效。

合法依据：是否有通知？劳动合同里是否有规章制度附件？是否接受过员工手册？是否入职中签收过类似声明、承诺等相关告知书？是否参加过相关制度的培训学习并签字？

对于这三个必要条件在法律途径中涉及到的举证责任，在劳动法规中和其他法律不一样，这里除了第二要件要员工提供以外，第一要件和第三要件均应由企业提供证据，也就是员工只需要提供企业违法事项就可以。

因为，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第6条有规定，企业与员工发生劳动争议的，员工对自己提出的主张，有责任提供证据。因为企业掌握管理着与争议事项有关的证据，员工无法拿到，所以应当由企业提供；企业如不提供的，应当承担不利后果。也就是说，企业对于自己的规章制度的制定是否经过民主程序及该规章制度是否向员工公示告知均负有举证责任，也就是要提供会议记录及公示告知记录的文本资料。因为其属于企业掌握管理的证据，应该由企业提供。

为此，您通过判断只要有一个要件不符合，就是违法的，就可以大胆地去维护自己的权益！

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