进出口贸易中 哪些违规行为可以不被处罚？

林倩/文

违反海关监管规定，就是通常所说的进出口贸易活动中的违规行为。根据海关法律的规定，违规行为，或多或少，都要处以一定数额的罚款，至少也要予以书面警告。

但是，哪些违规行为，可以不被海关处罚？

2021年版的《行政处罚法》颁布实施之后，规定了多种不需要处罚的情形，企业或者个人违反海关监管规定，同样可以根据处罚法这些规定的情形，免于行政处罚。

分析进出口贸易领域的诸多违规行为，下列常见的违规行为可以不被处罚（不包括因违法事实不清而不处罚的情形）：

一、无主观过错的，可以不处罚

“无过错不处罚”，是行政法律的一项基本原则，一直运用于行政机关的执法实践中，2021年出台的新《行政处罚法》第33条，将这一原则转化为法律的明文规定，从而“无过错不处罚”原则，实现了法律原则法条化，让行政立法向前迈出一大步。但是，在海关执法实践中，哪些违规行为可以根据“当事人有证据足以证明没有主观过错的，不予行政处罚”的规定，从而作出不处罚决定，还有待海关进一步制定裁量基准，增强执法的可操作性。

1.商品归类错误，大多可以不处罚

当事人的主观过错，是指企业或者个人实施某种行为时主观上具有的故意或者过失。企业申报的商品归类（商品编号），与海关最终认定的商品归类不一致，是商品归类错误，但大多数当事人并没有主观过错，可以依法不被处罚。

一种进出口商品的归类，如果是“明确的商品归类事项”，例如在税则条文中列名的商品“鸡”，商品六位数编号为010511，但企业将其申报为010513（鸭），那就是明显的错误，主观上不是故意就是过失，企业具有主观过错，根据法律规定，属于违规行为，应当接受海关的行政处罚；但是，一种进出口商品的归类，如果不是“明确的商品归类事项”，例如进口“汽车空调散热器芯”，不同的海关，不同的企业，不同的行业协会或者不同的行政主管机关，甚至不同的国家海关或者专业组织，对该商品具有不同的归类认知或者结论，有的认为属于空调器零部件（841590），有的认为属于汽车零部件（870829），那么，企业的归类申报与主管海关最终认定的归类结论不一致，企业的归类申报错误，就不能认为属于企业的故意或者过失，应当属于技术性归类差错，企业不具有主观过错，这种归类错误，可以依法不予行政处罚。

进出口商品，属于“明确的商品归类事项”毕竟少数，只有那些税则条文、品目注释、归类决定、行政裁定或者归类预裁定中，对商品归类作出明确列名或者描述的，才是明确的商品归类事项，其他绝大多数商品并没有列名，是否属于“明确的商品归类事项”？需要海关商品归类专业机构（海关总署税管局）做出书面判断，才能作为该商品是不是“明确的商品归类事项”的依据。

所以，企业进出口商品归类错误，少部分可能构成申报不实违规，大部分可以根据《行政处罚法》第33条“无过错不处罚“的规定，不予行政处罚。

2.货主、代理和报关三方主体无过错的可以不处罚

与进出口贸易相关的主体，主要是进出口货物的实际货主，货物的进出口代理商，以及进出口货物的报关企业。一票报关单涉嫌申报不实违规，海关处罚实际货主？处罚进出口代理商？还是处罚报关行？取决于进出口货物申报过程中，谁有主观过错，海关就处罚谁。

一般情况下，申报不实违规的行政处罚，进出口货物的代理商是首当其冲的责任主体，因为根据《海关法》第24条、54条的规定，进出口货物的收、发货人，是如实向海关申报的义务人，也是纳税义务人，只要涉嫌申报不实违规，海关首先追究行政法律关系相对人的责任（进出口货物的代理商），除非代理商有理由证明自己没有过错，才可以脱身。

无论是商品归类，还是商品价格，如果申报错误的数据（归类或者价格等）是委托人（实际货主）提供的，代理商又尽了合理审查的义务，代理商即便申报错误，是可以不背这个违法责任黑锅的，法律责任应当由实际货主承担（双抬头报关单的消费使用单位或者生产销售单位），因为代理商没有主观过错，但是代理商得向海关提供证据，证明错误数据是委托人提供的。

报关行是不是应当承担申报不实的法律责任？其理由也是一样的，如果报关行根据代理商或者其他委托人提供的数据申报，自己尽到合理的审查义务，就没有法律责任，但如果没有合理审查，尽管不是自己编造的数据，也是有审查责任的。

单抬头的报关单，实际货主没有出现在报关单上，即便错误数据是实际货主提供的，代理商没有过错，因为货主不是海关行政法律关系的相对人，海关一般不会揭开“面纱“去追究货主的法律责任，除非货主涉嫌走私犯罪，这一点代理商应当特别予以注意，有时候这个锅，不愿意背也得自己背。

3.特许权使用费和特殊关系的“是”与“否”申报有误，也可能不处罚

货主或者代理商，告诉报关企业存在特殊关系，或者存在支付特许权使用费的情况，但报关行还是申报为“否”，过错责任在于报关企业；但是，报关企业填报为“否”，有证据证明填报后提交给委托人进行过审核的，可以作为证据，证明报关企业没有主观过错，不予行政处罚，代理商的责任排除也是同样的道理。

二、首次违规的，可以不处罚

企业或者个人，第一次违反海关监管规定的，根据《行政处罚法》第33条的规定，可以不处罚，但前提是危害后果轻微。企业或者个人违反海关监管规定，可能会产生以下不同的危害后果：

一是漏缴税款。漏缴税款多少算是危害后果轻微？少缴税款5万、3万元或者1万元算不算后果轻微？或者1万元以下才算后果轻微？后果轻微是一个相对概念，海关可以根据每票进口报关单的平均征税数额进行判断，假如平均每票报关单的税款是5万元，则5万元肯定不能算是后果轻微，至少1万元以下才能算是后果轻微，但也不能太低，因为大多数少缴2000-3000元税款的违规行为，海关都可以无条件做不立案处理的，至少也得5000元以上的才算是危害后果轻微，希望海关相关部门能够尽早制定危害后果轻微的合理标准，让各个海关在执法中能够对企业的首违不罚作出明确的判断，提高实操的效率。

二是影响海关统计或者监管秩序。企业进出口货物，归类、价格、原产地和数量等申报不实，可能影响税款征收，但商品规格、目的地、启运地等申报不实，可能只影响海关统计准确性，进出口商是否存在特殊关系、特许权费支付与否的申报不实，特定减免税货物的擅自抵押，海关监管货物的区外存放等等，只影响海关监管秩序，上述这些程序性申报不实的违规行为，应该可以被认定为危害后果轻微，首次违规可以依法不予处罚。

三是影响出口退税和许可证管理。归类申报不实影响出口退税管理的，危害后果是否轻微，可以根据可能多退税款的数额来确定，其标准类似于影响税款征收；申报不实影响许可证管理的，则要看进出口货物的价值，将应当提交进口许可证的货物申报为不需要提交许可证的，涉案货物价值低于人民币5万元的，是不是可以认为是危害后果轻微？也希望海关尽快出台相应的裁量基准。

三、情节轻微无危害后果的，可以不处罚

影响海关统计，虽然违法情节轻微，但产生了影响海关统计准确性的危害后果，而不是无危害后果，不能按照《行政处罚法》第33条规定的“情节轻微无危害后果”的规定不予处罚。但是，企业有很多的行为，虽然违规，但没有产生任何危害后果，例如：加工贸易手册延期核销，临时出境货物没有按规定期限复运入境，特定减免税货物存放于非备案地点，加工贸易保税料件外发加工已收回，海关监管货物运输途中更换运输工具等等，都是违反海关监管规定行为，但是既没有偷税漏税或者影响出口退税，也没有影响统计，更不是影响许可证管理，谈不上有什么危害后果，货物均在海关的监管状态之下，只是监管期间存在没有按照海关规定操作而已，这些违规行为，只要恢复了海关监管，老林认为，都可以考虑根据《行政处罚法》第33条的规定，属于情节轻微无危害后果，不予行政处罚。

四、不具备主体资格的，不予处罚

有没有行政行为能力？决定了行为人要不要被行政处罚。没有行政行为能力的人，即便实施了违反海关监管规定的行为，也不应当被行政处罚。例如一个未成年人未满14周岁，从境外回国携带了一块手表，入境时走无申报通道被海关查获，根据《行政处罚法》第30条的规定，不应当予以行政处罚，将手表退运出境或者征税进境即可；一个精神疾病不能辨认自己的人，携带违禁品入境未申报的，海关将违禁品收缴或者退运即可，不能予以行政处罚。

对于企业来说，已经被注销或者吊销企业注册登记的，没有了行政主体资格，海关不能对其予以行政处罚，当然，如果是恶意注销的，海关可以协调市场监督管理部门予以恢复企业主体，然后再进行处罚；如果是公司的分支机构，且财务没有独立核算资格的，虽有办公场所和职能部门，也不具有行政主体资格，不能予以行政处罚；境外的企业主体，在国内没有办事处的，同样不具有中国海关的行政处罚主体资格，不应当被海关行政处罚。

五、主动披露的，可以不处罚

企业或者个人在海关发现之前，主动披露自己的违规行为，海关在一定条件下对违规行为可以不予行政处罚。海关分别于2019年和2022年发布了161号公告和54号公告，对涉税违规行为，在6个月之内主动披露的，不予行政处罚，违规行为超过6个月未满1年的，少缴税款在100万以内的，也可以不予处罚。对非涉税违规，如影响海关统计，影响许可证管理，或者其他非涉税违规行为，当事人主动披露的，是不是可以不予行政处罚，在公告中没有明确规定。但是，根据《稽查条例实施办法》第四章和海关执法实践，主动披露情节轻微没有危害后果的行为，主动披露程序性违规的行为，均应当不予行政处罚。

上述违规不处罚的情形，是笔者根据业务经验作出的概括、判断、分析和建议，仅供各界参考，不能作为海关执法依据，也不能作为企业行动的依据。

作者简介：

林倩，北京德和衡律师事务所高级合伙人、国际贸易与海关业务中心总监、海关法律业务部主任，中国政法大学兼职教授，《老林说法》专著作者，进出口贸易和海关法律业务领域专家型律师。擅长走私犯罪辩护、海关纳税和行政处罚争议解决，以及贸易合规咨询等法律业务。先后为多家跨国公司和国内大型企业，提供了进出口货物的商品归类、特许权使用费和转移定价等纳税争议解决的法律服务，为海关行政处罚争议解决提供了法律服务。

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