软件采购合同审查要点

作者：朦胧

在企业的日常经营过程中，会涉及软件采购，因公司的主营业务不是软件类，需求部门可能对软件业务也缺乏了解，风险防范就主要依赖于法务对合同条款的审核，但通常情况下，软件公司都会提供侧重于保护自身权益的合同模板，法务对于公司日常采购软件的合同审核，需要关注哪些要点呢？

一

注意采购类别

软件不同于硬件，购买软件不等于获取该软件的所有权，软件对应软件著作权，通常意义上的软件采购，指买方支付软件费用后获得该软件的使用权，使用权可以分为两种方式，第一种：永久使用权，法人著作权的保护期限为50年，即自首次发表后第50年的12月31日，如买方购买该软件后，可以使用至该软件著作权发表后第50年的12月31日。第二种：期限软件使用权，根据不同公司业务需求，有1年，也有3年，5年的。

二

注意许可形式

若从知识产权许可的形式来划分，软件许可也可以分为以下三种：

①独占许可：在合同涉及软件的许可期限和许可地域范围内，仅被许可方有权使用本合同涉及软件，许可方和其他任何第三方不得使用。

②排他许可：在合同涉及软件的许可期限和许可地域范围内，仅被许可方有权使用本合同涉及软件，但许可方自身保留使用权。

③普通许可：许可方授权被许可方使用本合同涉及软件，同时保留许可第三方使用本合同涉及软件的权利，即许可方既可以自行使用，也可以授权多个被许可方使用。

大多数都是普通许可，企业一般采购的都是标准软件产品，软件许可方可以将目标软件许可给多个市场主体。

三

注意知识产权条款

公司采购软件，必须要保证软件为正版、原创知识产权，最好直接从原权利人处采购，如不是从厂家直接采购，请注意审查销售方是否具有权限对外销售、审核其代理权。注意审查采购的软件产品是否涉及侵犯第三方知识产权时，如可能涉及，应确保自身还能正常使用软件，且不对第三方的追责承担任何责任，且需要增加对销售方侵权的赔偿条款。可参考如下条款【以销售方作为乙方、采购方作为甲方角度】

本合同标的物一律为正版软件，且软件的版权为原厂所有，乙方有权销售本合同标的物。乙方保证其履行本合同提供的产品不侵犯任何第三方的专利权、商标权或其他知识产权或其他合法权益。如软件产品侵犯任何第三方的权利（包括但不限于知识产权），乙方应根据甲方要求采取一切措施确保甲方获得继续使用软件产品的权利。一旦甲方因此遭受到任何第三方的索赔、诉讼或任何权利请求，乙方有义务以甲方名义自费处理纠纷，并承担由此引起的所有法律和经济责任。

四

注意保密条款

在双方合同签订及履行过程种，可能会接触对方的保密信息，在采购合同增加保密条款，能够降低泄密风险、保障企业自身权益，但是保密范围不易过于宽泛，应当明确具体，约定明确的保密期限和违反保密义务的违约责任。可参考如下条款【以销售方作为乙方、采购方作为甲方角度】

乙方应对履行本协议过程中所接触到的甲方的保密信息，包括但不限于软件补丁、相关技术资料、技术诀窍等负有保密义务。未经甲方事先书面同意，不得进行任何形式的使用或者透露给任何第三方或作为其他商业用途。本条规定之保密义务自保密内容公开之日。未经甲方书面同意，乙方不得以任何形式向第三方透露，否则应承担由此给甲方造成的所有损失。

五

注意软件服务内容

根据业务实际需求，增加具体的服务内容，例如，故障响应时间、培训时间，软件免费升级服务期间。可参考如下条款【以销售方作为乙方、采购方作为甲方角度】

服务方式如下：远程维护、电话咨询、电话预约上门服务。

在合同约定的服务期内，乙方提供五次培训，确保甲方能够熟练应用软件

故障响应时间

甲方关键业务系统停机或无法工作:工作日四小时响应

业务系统的部分客户端无法工作，但可以通过其他方式过渡解决：工作日8小时响应。

六

网络安全要求，可参考如下条款

【以销售方作为乙方、采购方作为甲方角度】

乙方应当保证其提供的软件产品的安全性和可信性，符合《中华人民共和国网络安全法》及相关法律法规的规定。具体包括：

(1)不得利用其提供的软件产品非法获取甲方用户系统中的信息、用户设备中的信息，以及做其他任何损害甲方对于自身信息及系统中信息的支配权的行为；

(2)不得利用其提供软件产品的便利条件非法控制、非法操纵甲方用户系统、用户设备，以及做其他任何损害甲方用户对于其系统和设备支配权的行为；

(3)不得进行其他利用其提供的软件产品损害甲方及其员工或其他产品使用人的合法利益的行为。

七

软件验收要求，一定要明确验收标准，可以以附件的形式确定技术要求，如没有，可以约定，软件应当符合国家标准、行业标准。可参考如下条款【以销售方作为乙方、采购方作为甲方角度】

乙方保证其交付的许可软件功能与其版本对应的说明书及用户手册相符；

乙方保证其交付的许可软件功能与其版本应符合中华人民共和国国家标准和行业标准。

八

违约责任

明确具体的违约责任，例如，交付逾期违约责任、未按照约定提供技术服务违约责任、违反知识产权及保密责任的违约责任。可参考如下条款【以销售方作为乙方、采购方作为甲方角度】

乙方未按照本合同约定期限提供软件产品的，或提供的软件产品未能通过甲方验收的，每逾期一日，乙方应按延迟交付部分对应合同价款金额的 %向甲方支付违约金；乙方逾期超过 日的，甲方有权解除本合同，并要求乙方承担合同总价款 %的解约违约金；

乙方未按本合同的约定履行服务的，每迟延一天，乙方应向甲方支付合同总价款的 %的违约金；乙方逾期超过 日的，甲方有权解除本合同，并要求乙方承担合同总价款 %的解约违约金；

乙方违反本合同知识产权约定，导致本合同无法正常履行，或导致甲方不能有效或完全使用本合同下的软件产品，或导致第三方向甲方进行投诉、举报、曝光、罚款、索赔（包括任何形式的赔偿、补偿）、诉讼、仲裁或使甲方产生任何损失的，则乙方应当承担全部法律责任，并向甲方赔偿甲方因此所遭受的全部损失和费用。

九

其他程序性条款

争议解决条款，争议解决地可以约定由甲方所在地人民法院管辖。

通知送达条款等，合同项下的任何通知或各种通讯联系均应以书面形式按本合同封面记载的地址、电传号或其他联系方法送达对方。

作者介绍

朦胧

毕业于兰州理工大学法学院，曾供职于某双500强车企法务部，现就职于某央企研究院所属公司法务部。擅长合同审核、法律风险防范与应对。