保险资金进行私募股权投资的法律尽职调查要点—保险机构篇

前言

我们在《》和《》中，分别对拟接受保险资金投资的私募股权投资基金（下称“目标基金”）及其管理人的法律尽职调查要点进行了详细阐述。而对于拟投资目标基金的保险机构来说，由于其系持牌金融机构，相较于一般的机构投资者而言，其自身须符合银保监会的强制性监管要求，并向银保监会报送关于投资目标基金的相关材料（包括但不限于投资可行性报告、合规报告、关联交易说明、后续管理方案、法律意见书、投资协议或者认购协议、对投资机构及投资基金的评估报告以及内部决策文件等）。有鉴于此，在本文中，我们将对拟投资目标基金的保险机构须遵守的相关监管要求进行介绍。

一、基本情况

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主体资格

虽然，《私募投资基金监督管理暂行办法》（下称”暂行办法”）仅规定私募基金合格投资者为符合一定资金/资产条件的单位和个人，但在商业实践中，有不少知名私募机构会对拟投资其管理的私募基金的投资者进行反向尽职调查。因此，我们建议拟进行私募股权投资的保险机构应为依法设立并合法存续，且不存在相关法律法规及其公司章程或合伙协议规定的应当终止的情形。

2

合格投资者

根据暂行办法的相关规定，符合下列要求的单位为合格投资者：具备相应风险识别能力和风险承担能力，投资于单只私募基金的金额不低于100万元；净资产不低于1000万元；金融资产不低于300万元。

我们理解，保险资金的体量通常较大，并且各项风控制度也较为完善，因此，上述合格投资者的标准并不会成为保险公司进行私募股权投资的障碍。

二、公司治理

根据《保险资金投资股权暂行办法》（下称“79号文”）和《关于保险资金投资股权和不动产有关问题的通知》（下称“59号文”）的规定，保险公司投资股权投资基金，应符合以下公司治理要求：保险公司须具备完善的公司治理、管理制度、决策流程和内控机制；保险资金投资股权涉及关联关系的，其投资决策和具体执行过程，应当按照关联交易的规定，采取有效措施，防止股东、董事、监事、高级管理人员及其他关联方，利用其特殊地位，通过关联交易或者其他方式侵害保险公司和被保险人利益，不得进行内幕交易和利益输送。因此，我们建议拟投资目标基金的保险公司应在公司治理方面符合以下条件：

1

治理与管理制度

一方面，保险公司应当设置科学合理的组织架构，明确“三会”（即：董事会、股东（大）会和监事会）以及经营管理层的具体职责、议事规则，建立起保险资产管理部、风险控制部、财务部以及相关业务部门分工配合、相互制约的职能分工与治理机制。另一方面，保险公司应具备具有较强可操作性的管理制度（包括但不限于审计合规、财务会计、信息披露、劳动用工、薪酬制度等）。

2

决策流程和内控机制

与其他机构投资者相比，保险机构对资金安全性的要求较高[1]，因此保险公司应当具备完善的决策机制，包括针对不同决策事项（如投资项目管理、投资人员管理、项目财务管理等）的决策机构的产生和组成、决策机构的职责和权限、决策机构的议事方式和决策程序等内容。同时，保险公司还应具备风险管理、内控合规管理等内控机制，防范各类投资风险。

[1] 根据《保险资金运用管理办法》，保险资金运用必须以服务保险业为主要目标，坚持稳健审慎和安全性原则。

3

关联交易管理

关联交易方面，保险公司应建立具体的关联交易管理制度，包括关联交易的认定、关联交易管理部门职责与分工、关联交易的报告与披露、关联交易档案管理、关联交易的责任追究等相关制度，从而防止关联方利用其特殊地位进行内幕交易与利益输送。鉴于保险公司为持牌金融机构，相关监管规定认定的保险机构关联方的范围以及关联交易的范围均非常广[1]，以杨春宝律师团队近期服务的险资客户为例，该客户拟参与目标基金二期扩募，按照监管规定，目标基金的管理人以及目标基金一期的某有限合伙人，均应认定为该险资客户的关联方。因此，就需要认定其投资目标基金是否构成关联交易，如果构成关联交易则需进一步认定是否构成重大关联交易。根据相关监管规定，如认定为重大关联交易，则须经银保监会审批，若非重大关联交易则仅需事后备案即可。

[1] 下文详述。

三、投资管理

1

投资管理制度

根据79号文的规定，保险公司投资股权投资基金应当加强投资期内投资项目的后续管理，建立资产增值和风险控制为主导的全程管理制度。

因此，我们建议保险公司应具备涵盖投后管理职责分工、投资项目跟踪与治理、投资项目退出管理、信息披露等内容的投后管理制度，从而促进提升已投资项目的盈利能力，进而促进基金持续增值；保险公司还应具备贯穿投资研究、投资运作、运营保障和监督等环节的全流程管理制度，包括专业机构管理、投资项目管理、关联交易管理、信息披露、风险管理与危机解决制度、重大突发事件应急处理机制、责任追究制度等，从而保障整个投资过程相关制度的有效执行，促进基金的规范与高效运行。

2

投资决策

根据《保险资金运用管理办法》的规定，保险集团（控股）公司、保险公司投资股权投资基金，应当经董事会或经董事会授权的机构审议通过。

因此，我们建议保险公司应根据相关法规和公司《章程》的规定，由董事会或经董事会授权的机构对相关投资事项进行审批，以确保程序合法合规。

3

资产托管制度

根据79号文的规定，保险公司投资股权投资基金须建立资产托管机制，资产运作规范透明。

因此，我们建议保险公司应委托依法设立并取得基金托管资格的托管机构进行资产托管、签署托管协议并开立托管账户，同时还应具备完善的资产托管业务管理制度，该制度至少应包含托管机构遴选、托管机构与保险公司各自的权利义务、托管监督管理与相关责任等内容，从而尽可能保障保险公司资产的安全。

4

专业人员

根据79号文的规定，保险公司投资股权投资基金，对保险公司专业人员的要求为：保险公司资产管理部门应当配备不少于2名具有3年以上股权投资和相关经验的专业人员。

因此，我们建议保险公司根据79号文的要求，为其资产管理部门配置足够多且经验丰富的股权投资专业人员。鉴于79号文及其他相关法规并未明确保险公司专业人员应具备的“相关经验”是哪些方面的经验，但我们理解，保险公司投资目标基金的最终目的是投资于优秀的企业，并取得良好的财务回报，因此，我们建议保险公司专业人员不仅应具备丰富的股权投资经验，还应熟悉财务管理和企业运营等，以满足79号文等法律法规的相关要求。

5

偿付能力

根据59号文和《中国保监会关于保险资金投资创业投资基金有关事项的通知》（下称“101号文”）的规定，保险公司投资股权投资基金或创业投资基金，其投资时上季度末偿付能力充足率不低于120%。

6

投资资金来源

根据79号文的相关规定，保险公司投资股权投资基金，可以运用资本金和保险产品的责任准备金。人寿保险公司运用万能、分红和投资连结保险产品的资金，财产保险公司运用非寿险非预定收益投资型保险产品的资金，应当满足产品特性和投资方案的要求；不得运用借贷、发债、回购、拆借等方式筹措的资金投资企业股权，中国银保监会对发债另有规定的除外。

因此，保险公司投资股权投资基金的资金来源应在79号文允许的范围之内；除非银保监会另有规定，保险公司不得运用79号文禁止的方式筹措资金进行股权基金投资。

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股权投资账面余额

根据79号文和59号文的相关规定，保险公司投资股权投资基金，其投资未上市企业股权的账面余额，应不高于本公司上季末总资产的5％；投资股权投资基金等未上市企业股权相关金融产品的账面余额，不高于本公司上季末总资产的4％，两项合计不高于本公司上季末总资产的10％。其中，账面余额不包含保险公司以自有资金直接投资的保险类企业股权。保险公司投资同一股权投资基金的账面余额，不高于该基金发行规模的20%。

因此，保险公司截至投资目标基金之前的投资权益类资产账面余额应满足79号文和59号文的前述要求。

8

自评估

根据79号文的规定，中国银保监会制定股权投资能力标准，保险公司和相关投资机构应当根据规定标准自行评估，并将评估报告提交中国银保监会。中国银保监会将检验并跟踪监测保险公司和相关投资机构的股权投资能力。

因此，我们建议保险公司应当进行自评估并向中国银保监会提交对于自身的组织架构、专业人员、基本制度、风险控制体系等内容的自评估报告。

9

关联交易审查与备案

如保险公司投资目标基金涉及关联交易的，则应满足《银行保险机构关联交易管理办法》（下称“1号令”）的相关规定：（1）重大关联交易[1]经由关联交易控制委员会审查后，提交董事会批准。董事会会议所作决议须经非关联董事2/3以上通过。出席董事会会议的非关联董事人数不足三人的，应当提交股东（大）会审议）。此外，如保险公司未设立股东（大）会，或者因回避原则而无法召开股东（大）会的，仍由董事会审议且不适用关于回避的规定，但关联董事应出具不存在利益输送的声明。（2）一般关联交易按照公司内部管理制度和授权程序审查，报关联交易控制委员会备案。

因此，我们建议保险公司投资目标基金如涉及关联交易，应根据1号令完成相应的关联交易审查、批准或备案程序。

[1]根据1号令的规定，保险公司的关联交易分为重大关联交易和一般关联交易。其中，重大关联交易是指保险公司或其控股子公司与一个关联方之间单笔或年度累计交易金额达到3000万元以上，且占保险公司上一年度末经审计的净资产的1%以上的交易。一个年度内保险公司或其控股子公司与一个关联方的累计交易金额达到前款标准后，其后发生的关联交易，如再次累计达到前款标准，则应当重新认定为重大关联交易。而一般关联交易则是指除重大关联交易以外的其他关联交易。

四、违法/违规和涉诉情况

根据79号文的规定，保险公司投资股权投资基金，要求保险公司最近三年不存在重大违法违规行为。

因此，我们建议保险公司应确保不存在以下情况：被处以刑事处罚或被金融监管部门处以行政处罚；被采取行政监管措施；受到任何政府部门以前、现在或预期将会对其进行的调查或询问（包括正式与非正式的）；受到行业协会的纪律处分；在资本市场诚信数据库中存在负面信息；被列入失信被执行人名单；在“信用中国”网站上不存在不良信用记录；存在借贷交易、担保交易、欠税、民事判决、强制执行等不良记录。保险公司若存在以上情况，应如实说明，并由律师在相关法律意见书中就该等情况并非重大违法违规行为进行论证。

五、符合银保监会规定的其他审慎性条件

根据79号文的规定，保险公司投资股权投资基金，要求保险公司还应当符合银保监会规定的其他审慎性条件。

近些年，金融监管部门在放宽保险投资的限制，也在不断地强化监管，不时出台新的规定，例如，中国人民银行等四个部门于2018年联合发布的《关于规范金融机构资产管理业务的指导意见》、银保监会于2021年发布的《保险集团公司监督管理办法》以及《中国银保监会关于实施保险公司偿付能力监管规则（Ⅱ）有关事项的通知》等。因此，我们理解，保险公司不仅需符合当时有效的监管规定，还应承诺其未来将继续遵循银保监会规定的其他审慎性条件。

六、程序合规要求

保险公司投资股权投资基金，除了须满足以上实质性要求外，还应做到程序合规。具体而言，程序合规体现在两个方面：一是投资决策程序符合法律法规、监管规定以及公司章程的规定；二是须向银保监会报送的相关材料（包括但不限于投资可行性报告、合规报告、关联交易说明、后续管理方案、法律意见书、投资协议或者认购协议、对投资机构及投资基金的评估报告以及内部决策文件等）应当齐备。

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作者简介

杨春宝律师

一级律师

大成（上海）律师事务所高级合伙人

电邮：

chambers.yang@dentons.cn

大成（上海）律师事务所私募股权与投资基金专业组牵头人、TMT行业组牵头人，大成中国区科技文化休闲娱乐专业委员会副主任。国际律师协会会员、上海涉外法律人才库成员。复旦大学法学学士（1992）、悉尼科技大学法学硕士（2001）、华东政法大学法律硕士（2001）。执业27年，2004年起多次受到Asia Pacific Legal 500和Asia Law Profiles的特别推荐或点评，2016年起连续入选国际知名法律媒体China Business Law Journal “A-List法律精英-百位中国业务优秀律师”，荣获Leaders in Law - 2021 GlobalAwards“中国年度公司法专家”称号，多次荣获Lawyer Monthly和Finance Monthly“中国TMT律师大奖”和“中国并购律师大奖”等专业大奖，连续入围“澳中年度杰出校友奖”。杨律师系华东理工大学法学院兼职教授、复旦大学法学院兼职导师、华东政法大学兼职研究生导师、上海交通大学私募总裁班讲师、上海市商务委跨国经营人才培训班讲师，具有上市公司独立董事任职资格，还是上海市国有企业改制法律顾问团成员。出版投融资法律专著16本（含再版）。杨律师执业领域为：公司、投资、并购和基金，资本市场，TMT，房地产和建筑工程，以及上述领域的争议解决。

作者简介

孙瑱律师

大成（上海）律师事务所合伙人

电邮：

sun.zhen@dentons.cn

孙律师在执业前先后在美国沃茨、英格索兰和阿尔卡特朗讯等全球500强企业担任全球、亚太区或中国区总裁或副总裁执行助理，积累了丰富的企业运营管理经验，并具备非常优秀的中英文双语沟通和协调能力。孙律师出版《私募股权投资基金风险防控操作实务》并发表数十篇并购、基金、电商领域的文章。孙律师擅长领域为：私募股权投资、企业并购、电商和劳动法律事务。

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