走出去智库观察
据路透社消息，特朗普政府12日突然公布一项行政命令，禁止美国投资者对中国军方拥有或控制的企业进行投资。路透社称，这是大选投票后，美国加大对华施压的最新动作。
走出去智库（CGGT）观察到，该项行政命令将于2020年1月11日生效，而拜登极有可能于1月20日宣誓就任总统。有分析认为，此举表明特朗普政府正寻求利用剩余任期打击中国，可能会进一步使中美摩擦升级。
美国最新禁令对中国企业有哪些影响？今天，走出去智库（CGGT）刊发全球领先律师事务所——欧华律师事务所(DLA Piper)的分析文章，供关注中美摩擦的读者参考。
正 文
CGGT，CHINA GOING GLOBAL THINKTANK
Ignacio Sanchez
欧华律师事务所合伙人，华盛顿
Nathan Bush
欧华律师事务所合伙人，新加坡
Sammy Fang 方智毅
欧华律师事务所合伙人，香港/北京
Qiang Li 李强
亚洲联席高级合伙人，上海
James Chang 张勤
欧华律师事务所合伙人，北京
当地时间2020年11月12日，美国在任总统特朗普签署了一项行政命令，禁止美国对被列入美国国防部名单的31家中国大型国有或民营企业（“有关中国国内企业”）投资。根据该行政命令：
·自2021年1月11日起，禁止美国投资者（个人或实体）交易有关中国国内企业的任何证券，包括任何公开交易的证券，以及任何该类证券的衍生证券或是旨在为该类证券提供风险投资的证券（合称“证券”）。
·在2021年1月11日以前购买了有关中国国内企业的证券的投资者必须在2021年11月11日前撤回这些证券。
·此外，如果一家企业在后续被增加进这一被制裁的企业名单，从其被认定之日起60天期满即禁止投资者交易新认定的企业的证券，并且必须在认定后的一年内撤资。
特朗普的这项行政命令所涉及的有关中国国内企业来自两份美国国防部分别于2020年6月24日和2020年8月28日公布的认定企业名单（请参见文末二维码）。美国参众两院最早于2019年9月开始推动这一名单的制定。根据参众两院的有关要求，美国国防部根据美国《国防授权法案》第1237条的有关规定制定了前述两份名单，其认为有关中国国内企业涉及所谓军事业务。
除授权制定名单和报告外，前述第1237条也授权美国总统根据《国际紧急经济权力法》（IEEPA）对认定的实体实施制裁。IEEPA授予了美国总统限制与实体交易的广泛权力，这包括限制出口、限制进入美国金融系统，对该实体进行封锁（即，列入特别指定国民和被封锁人员名单（SDN名单）。最终，特朗普根据 IEEPA和相关主管机构的要求，于2020年11月12日签署了该行政命令。[1]
宽泛的“证券”界定
该行政命令对证券的界定较为宽泛，1934年《证券交易法》中对证券的广义定义只是其定义的一部分。《交易法》对证券的定义几乎涵盖了公司的所有类型的投资，只排除在交易中经常作为现金等价物的短期证券。该行政命令对证券的定义也有类似的排除规定。《交易法》的定义包括债务和股票工具以及包括“投资合同”在内的其他投资种类。美国法院一直采用最高法院对SEC诉W.J.豪威一案所确定的测试方法，对投资合同的解释较为宽泛。近期，法院根据该测试方法认为，某些电子数字资产属于受美国证券交易委员会监管的证券——尽管在通过《交易法》时还不存在电子数字资产。
广泛覆盖的交易禁令
除了对“证券”的宽泛界定，该行政命令还广泛禁止对被制裁有关中国国内企业的证券的交易，并要求投资者撤回有关中国国内企业的证券——不论以何种方式获得证券，也不论在美国证券交易所还是在国外市场获得此类证券。
行政命令称，有关中国国内企业通过“向在国内外公开交易所交易的美国投资者出售证券，游说美国指数提供商和基金将这些证券纳入市场发售计划……”募集资本。美国国家安全顾问罗伯特·奥布莱恩在一份有关行政命令的声明中也指出，许多已认定的有关中国国内企业“在世界各地的交易所交易”。他补充表示，美国投资者可能在无意中通过共同基金和退休计划向这些企业提供了资金。因此，毫无疑问，不论在哪里获得或以何种方式持有的证券，行政命令都要求各种类的美国基金撤回所持有的受行政命令影响的中国国内企业的股份。
值得关注的配套指引
与其他制裁命令和条例相一致，该行政命令也禁止美国人或在美国境内规避或逃避、旨在规避或逃避、导致违反或试图违反该禁令的交易，并且禁止任何共谋违反该禁令的行为。
预计美国行政部门和机构将就该制裁提供进一步的指引。财政部在与国务卿、国防部长、国家情报局长以及其他行政部门和机构的负责人磋商后将颁布相关的规则和条例，以确保落实该行政命令。而这些将颁布的规则和条例可以制定授权允许上述通常情况下被禁止的交易的许可程序，但在发放此类许可之前，财政部长应与国务卿、国防部长和国家情报局长会商。
脚注：
[1] 该行政命令原文请参见：
https://www.whitehouse.gov/presidential-actions/executive-order-addressing-threat-securities-investments-finance-communist-chinese-military-companies/
来源：欧华律师事务所
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