ACIP原创精读 | 商标“缺显”到底是怎么回事？

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作 者：曹丰泽 华进商标事业部

>>>引 言

接触过商标的人，十有八九都听过“缺显”这个说法，但“缺显”究竟是怎么一回事？

它的边界在哪里？有没有方法规避“缺显驳回”？这里面其实还有不少知识点~

>>>什么是“缺显”？

“缺显”，即“缺乏显著性”的简称，是针对商标属性而来的概念。

商标是为了让相关公众区分商品或服务的来源，简单点说就是让大家知道这是谁家的产品，因此商标必须具有显著性才能够起到区分的作用，即商标要“醒目”！而与显著性相对的，则是缺乏显著性，试问如果一个手机产品的商标名称就是“手机”，那谁知道它是哪家生产的呢？而“华为”、“苹果”，大家一眼便知其来源。所以，显著性可谓是企业推广产品和服务的“纽带”与“灵魂”。

>>>怎么算“缺显”？

知道了“缺显”的含义，有些小伙伴不禁要发问了，“我的商标明明很有显著性啊，为什么缺显驳回？？？”别急，让我们捋一捋怎么算缺显。

《商标法》关于缺显规定了三种情形：

（一）仅有本商品的通用名称、图形、型号的；

（二）仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的；

（三）其他缺乏显著特征的。

关于前两项，《商标法》已经给出了较为清晰的界定，理解起来比较明确：

第一项所指情况即产品通用术语。

商标是用于区分来源的，因此它不能单独存在，必须结合具体的商品或服务，所以审核商标名称时也一定会结合所处产品的行业。例如“律所”是指提供法律服务的场所，它是此类服务机构的通用名称，那么在第45类“法律服务”项目上注册“律所”商标，显然就属于“仅有本商品的通用名称”这种情形，必然遭遇“缺显驳回”；再比如“匹”是空调压缩机电机的功率，“大一匹”、“1.5匹”是用来表示空调制冷能力的，如果作为商标注册，显然缺乏显著性。

第二项所指情况即产品特点。

前面我们讲到了，商标必须和商品或服务相结合，所以判断显著性也不能抽象地进行，脱离产品特点讲商标都是耍流氓~~基于这个原则，在矿泉水上注册“纯净”商标，在凤梨酥上注册“凤梨”商标，在显示器上注册“高清”商标，都是缺显的。

问题的关键在于如何理解第三项“其他缺乏显著特征的”。

这条类似兜底条款，审查员遇到不属于第一二项，但又不具备商标所需显著性的注册申请时，大多适用此款规定进行驳回。结合大量实际案例和《商标审查及审理标准》，可以总结出以下几种情况是落入“其他缺乏显著特征”的高危区：

（1）过于简单或过于复杂

例：一条线、一个框框、一大堆要素的复杂图案…

（2）普通规范形式的阿拉伯数字

（3）指定使用商品的常用包装、容器或者装饰性图案

例：在黄酒上申请个普通酒瓶子的图案…

（4）单一颜色

（5）企业全称

关于企业名称该如何注册，可以参考之前发布的

（6）广告语、常用祝颂语

例：“一旦拥有，别无所求”、“让养殖业充满生机”、“好好学习，天天向上”、“恭喜发财”、“新年快乐”等等

你品品，是不是突然理解了曾经的驳回通知书~

>>>如何规避“缺显驳回”？

“缺显”没什么大不了，它只是有点“缺”，正所谓“缺啥补啥”，只要拥有了显著性，再来注册就还是一条好汉~

《商标法》关于缺显的规定中，必须要注意到一个关键字——“仅”。仅有缺显内容，而无其他显著特征的商标，是无法通过审查的，但非仅有缺显内容的商标，命运就大不同了，想要规避缺显驳回，最简单粗暴的方法就是增加显著特征。

来，让我们对前面举例的情况进行个升级改造：

· “手机”申请注册在“智能手机”项目上缺显，加上企业的字号如“华进”，则“华进手机”就拥有区分来源的特征了，因此不会再缺显驳回；

·企业全称申请时缺乏显著特征，加上logo就可以了，如“华进联合专利商标代理有限公司”不能注册，但是“华进联合专利商标代理有限公司”就可以顺利注册；

·“一旦拥有，全程无忧”这种广告语不可以，但是带上显著特征，例如“世纪行”的这件广告语“”就规避了缺显风险；

独创性的文字、LOGO都是赋予商标显著特征的不二法宝。

除了增加显著部分这个方法，对商标进行艺术设计，也不失为一个对抗缺显的有效途径。例如普通规范形式的阿拉伯数字注册时缺乏显著性，但是这样“”、这样“”和这样“”，你还能说它不“醒目”吗？

>>>特别注意事项

增加显著特征就行？NoNoNo，有些时候，事情远没有这么简单……

“公司”缺显，“华进公司”可以注册；

“凤梨”缺显，为什么“华进凤梨”有时候还是会被驳回？

这种反复横跳是在闹哪样？？

这里就引出了一个新的问题：误认！

有些词，是基于产品特性而缺显的，例如在凤梨酥上注册“凤梨”，仅表示了产品原料，缺乏显著性。但是当“凤梨”在蛋糕、饮料上出现时，它也会向消费者传递一个信息，这个蛋糕/饮料是凤梨口味的。因此，当“华进凤梨”通过增加独创文字“华进”而摆脱了缺显问题后，它将面对“误导消费者对产品原料、口味等特点的判断”，毕竟审查员没办法确定你卖的到底是草莓蛋糕还是凤梨蛋糕，这种时候，还是不带“凤梨”，老老实实注册个“华进”这种独创商标方为上上策。

通常来说，“华进凤梨”有三种情况：

（1）注册在凤梨酥等与凤梨直接相关的商品上，那么凤梨是缺显部分，华进是显著部分，则这个商标整体具有显著性，可以注册；

（2）注册在蛋糕、饮料等与凤梨可能产生关联的商品上，则“华进凤梨”虽然有显著性，却会被误认驳回；

（3）注册在手机、电脑等与凤梨毫不相干的项目上，既不用考虑缺显，也不会导致误认，它就是一个独创商标。

所以还是那句话，脱离产品特点讲商标都是耍流氓~~

>>>关于缺显的近似判断

对于包含了缺显部分的商标，如何判断与在先商标的近似度？关键看显著性。

显著性也是有弱有强的。

1、独创性文字、图案当然最具显著性，这是凝结了申请人智慧的劳动成果，法律对它赋予强有力的保护。

例如“华进”，是两个汉字的独创组合，非固有词汇，那么它的显著性就很强。

2、固有词汇，显著性相对弱一些，但仍然具有显著性。

例如“华进部落”、“玫瑰华进”、“华进七月”，这些商标中，“华进”比“部落”“玫瑰”“七月”这些固有词汇更具有让消费者记忆的显著性，但是当它们组合在一起时，整体上也形成了新的词汇，能够使消费者辨别和区分，所以互相之间一般不判定为近似商标。

3、通用词汇，则属于缺乏显著性的范畴。

例如“华进公司”、“华进商标”、“华进矿泉水”，这些商标中，“公司”、“商标”、“矿泉水”仅表示商品或服务的内容，不具有区分度，三件商标的显著性均在“华进”，容易使消费者混淆为同一主体，则一般会判定为近似商标从而引证驳回。

当然，商标的近似判断还要结合音、形、意等许多因素，是综合考量的结果，审查标准随着时代的发展也在不断更新和修改，所以关于近似度的判断，不能一概而论。商标注册前，通过专业的代理机构进行查询检索，对在先注册商标进行风险评估，也是避免驳回的一个有效手段。

以上就是关于“缺显”的一些小知识，掌握了这些内容，“缺显”是不是变得有迹可循，不再像蒙着面纱神出鬼没的隐形杀手啦~

*上述内容仅针对国内商标注册，各国关于“缺显”有不同的标准和判定，具体问题要具体分析哟！

2017年入职国家知识产权局商标审查协作中心，任商标实质审查员。负责审核新申请商标，经手商标万余件。2018年升任至商标审查中心签文科，负责审核一线审查员的商标审查质量。2019年入职华进负责商标审核分析及商标侵权风险评估、商标业务培训。