允道刑辩团队：开发APP盗播电影、电视剧，侵犯著作权罪？

【导读】

我国《著作权法》第48条规定了八种侵权行为，归纳起来就是“未经许可+具体侵权行为”。我国刑法中，规定了4种具体行为方式，是不是只要属于侵犯著作权的行为就构成侵犯著作权罪呢？该罪在实务认定中有哪些需要注意的地方？

【案情简介】

4月26日，江苏警方通报两起涉知识产权案件。其中泰州海陵警方于近期破获一起特大网络侵犯著作权案，涉事团伙开发的两款APP可绕过16家主流视频网站的会员权限，用户付费注册会员可观看付费视频，半年间发展275万余名会员。此外连云港警方于近期破获特大盗版影视剧案，涉事团伙盗播包括《重生》、《冰糖炖雪梨》在内的9000余部电影、电视剧。

【叶斌律师评析】

信息网络技术在不断更新迭代，而网络盗播问题在中国互联网视频行业却一直存在，现已成为一大痼疾。许多热播剧尚未更新完毕，网民已经追剧毕业……

喜欢看电影、电视剧的朋友都知道，现在主流视频网站均采取会员制，即开通会员可以观看会员专属视频，并且没有广告。于是，不少“民间高手”便开发APP，绕过主流视频网站的播放鉴权机制，用户下载APP付费注册会员后，便可直接观看VIP付费视频。本案中的涉事团伙即采用这种方式，发展了275万的会员。

一、盗播视频网站视频，属于侵权行为还是犯罪行为呢？

在《著作权法》中，对没有取得著作权人许可而盗播其电影、电视剧的行为有专门规定，属于侵权行为，要承担相应的侵权责任，即“停止损害+赔偿损失”；那么，是不是承担了侵权责任就没事了呢？答案是否定的。

盗播行为，在刑法中同样有相关规定，根据规定，盗播电影、电视剧违法所得数额在3万元以上，或者非法经营数额在5万元以上的，构成侵犯著作权罪，会被立案侦查。

首先，构成侵犯著作权罪，要求“以营利为目的”。所以，如果就是为了降低他人作品的声誉而侵犯著作权的行为，由于主观上并没有营利目的，一般属于侵权责任法的规制范围。当然，以刊登收费广告等方式直接或者间接收取费用的情形，属于“以营利为目的”。具体案件中，是否以营利为目的，可能成为是否构成犯罪的核心点。

其次，构成侵犯著作权罪，要求“未经许可”。关于这一点，应该注意以下四点均属于“未经著作权人许可”：（1）行为人在从来没有取得过许可；（2）许可使用合同期限届满，届满之后的行为属于“未经许可”；（3）行为方式和数量等超出授权许可范围；（4）伪造、涂改权利人的授权许可文件。

当然，我国刑法关于侵犯著作权罪的行为方式主要规制的是“复制、发行、出版、制作、出售”行为，而在著作权法中，除了这几种行为方式，侵犯著作权的行为还有“表演、放映、广播、汇编”等方式，在刑法没有明文规定的情况下，如果这些行为要入罪，则需要“举轻以明重”。

综上，本案中，开发APP，利用技术手段绕开视频网站会员权限，发展会员注册（付费）后观看本来需要在相应视频网站开通会员权限才能观看的视频，属于“以营利为目的，未经著作权人许可，复制发行其电影、电视”的行为，已经构成侵犯著作权罪。

二、侵犯著作权罪“违法所得数额”如何认定？

在经济犯罪中，违法所得能够从侧面反映出行为社会危害性的大小，而由于最高检和最高法司法文件的不同，关于“违法所得数额”的认定依据有一定分歧。根据最高检的观点，违法所得就是销售收入，我们知道收入是没扣除成本的，扣除成本才是利润部分；而根据最高法的观点，违法所得数额就是获利数额，需要扣除投入成本。

叶斌律师认为：首先，认定“违法所得即销售收入”的司法解释1993年最高检《关于假冒注册商标犯罪立案标准》已经失效；其次，侵犯著作权罪有多重认定角度，其中既包括“违法所得数额”，也包括“非法经营数额”。所谓非法经营数额，是指行为人在实施侵犯知识产权行为过程中，制造、储存、运输、销售侵权产品的价值。如果将“违法所得数额”认定为销售收入，不扣除成本费用的话，将无法与“非法经营数额”准确区分。

所以，侵犯著作权罪中的“违法所得数额”，是扣除成本之后的违法所得。

【法律依据】

1. 《刑法》第217条

2. 《著作权法》第48条

3. 《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（一）》第26条

4. 《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》