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很多外贸行业的老板找到我时,第一句话就是:“我就是买了个象牙吊坠自己戴,又不拿去卖,怎么就成了走私犯罪?”
他们觉得,不卖就不算犯罪。但法律不是这么看的——走私珍贵动物制品罪,不要求你有牟利的目的。不过,“不以牟利为目的”这个情节,在量刑阶段确实能起到意想不到的作用。
一、不以牟利为目的,到底能不能免罪?
说白了就是:不能免罪,但可以大幅减轻处罚。
走私珍贵动物制品罪,在刑法上属于“行为犯”——只要你实施了携带、邮寄、运输珍贵动物制品进出境的行为,并且没有合法的审批手续,犯罪就成立了。法律不问你是自己收藏、送人还是出售。
但是,司法解释明确规定了一个重要的从轻情节:“不以牟利为目的”的,可以在法定刑幅度内从轻处罚;情节较轻的,甚至可以减轻处罚或者免予刑事处罚。
这个规定背后的逻辑是:以牟利为目的的走私,会形成市场需求,刺激盗猎和非法贸易,社会危害性更大。而个人收藏、馈赠亲友等非牟利行为,危害性相对较小。
很多老板搞不懂的是,为什么自己买的东西也算走私。道理很简单:珍贵动物制品的国际贸易受到严格管制,不是因为买卖才违法,而是因为进出境没有许可证就违法。
我前年代理过一起案子,当事人从南非旅游时买了一块象牙雕刻的工艺品,花了300美元,放在行李箱里带回国,被海关查获。核定价值8万元,按照标准应该判五年以下。我们向法庭提交了他没有出售记录、没有交易网络、纯粹是个人爱好的证据,最终法院认定“不以牟利为目的”,判处缓刑。
二、怎么证明自己是“不以牟利为目的”?
这事有门道,需要打在三个点上。
第一个点:证明你是自用或者馈赠。
比如制品是随身携带的、数量只有一两件、没有批量包装、没有商业发票。如果你带了十几件同样的制品,就很难说是自用了。
第二个点:证明你没有销售渠道和记录。
查不到你的网店、朋友圈广告、二手交易记录。银行流水里也没有相关的收款记录。
第三个点:证明你的职业和身份与动物制品贸易无关。
你不是古董商、不是收藏家、不是工艺品经营者。一个普通游客带一件纪念品回家,和一个商人带一批货进来,性质完全不同。
三、如果不以牟利为目的,能判缓刑吗?
很有可能,但还要看其他情节。
缓刑的适用条件是:被判处三年以下有期徒刑,且没有再犯危险。走私珍贵动物制品罪,一般情节是五年以下,但如果你能证明“不以牟利为目的”,加上认罪认罚、初犯偶犯、积极退赃,法官有可能在三年以下量刑,从而适用缓刑。
但注意:如果涉案制品的价值特别高——比如超过20万元,那就属于“情节严重”,法定刑是五年以上,缓刑基本上没有可能。
现阶段能做的3件事
1. 立即固定“不以牟利为目的”的证据
包括购买凭证(证明是个人消费)、旅行记录(证明是旅游途中购买)、通讯记录(证明没有联系过买家)。这些材料越早收集越好,时间久了容易丢失。
2. 不要销毁或隐藏制品
很多人的第一反应是把东西扔掉或者藏起来。千万不要这么做。销毁证据会让你失去从轻处罚的机会,还会多一条毁灭证据的嫌疑。
3. 委托律师尽早介入,争取在审查起诉阶段认定从轻情节
如果在检察院阶段就能被认定为“不以牟利为目的”,那在量刑建议上就会有明显的体现。等到法院阶段再提,效果会打折扣。
每个案子情况不同,以上只是通用分析,具体到个案还需要看制品的种类、数量、价值,以及你是否有其他从轻或者从重的情节。
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