外资公司转股权的4个特殊法定要求

外资公司转股权的4个特殊法定要求

作者：唐青林 赵佳星(北京云亭律师事务所*)

外资企业的股权转让，有什么特殊的法定要求？针对外资企业股权转让的特殊法定要求问题，结合《外商投资法》、2024年新《公司法》及最高院的裁判规则，核心要点如下：第一，外资股权转让，首先要符合外商投资准入负面清单的要求，不能违反禁止/限制类领域的规定，否则转让可能无效。第二，必须履行外商投资信息报告义务，负面清单之外的领域仅需备案，负面清单之内的需办理商务部门的核准，未经核准的转让无法完成变更。第三，中外合资企业的股权转让有特殊要求：必须经全体股东同意，合营他方享有优先购买权，违反的转让会被认定无效。第四，还要履行外汇、税务的特殊程序，涉及跨境支付的要办理外汇登记、对外支付税务备案，否则无法完成资金的跨境流转。

一、首先，要符合外商投资准入负面清单的要求

这个是最基础的前提，外资企业的股权转让，不管是转给境内股东还是境外股东，都不能违反外商投资准入负面清单的规定。比如，如果你的公司是从事负面清单里的禁止投资的领域，那外资不能进入，如果你把股权转让给外国投资者，导致外资进入这个领域，那这个转让就是无效的。

如果是限制类的领域，那转让之后，外资的持股比例要符合负面清单的要求，比如有些领域要求外资持股不能超过50%，那你转让之后，外资的持股不能超过这个比例，否则也不符合要求。而且，这个是强制性的规定，如果违反了，不仅转让行为会被认定无效，相关的责任人还可能被行政处罚。

二、必须履行外商投资的审批/备案程序

很多人以为，现在外资企业不用审批了，随便转就行，其实不是，要分不同的情况来处理：

1.负面清单之外的普通领域：如果你的公司是在负面清单之外的普通行业，那股权转让只需要履行外商投资信息报告义务，也就是在商务部门做个线上备案就行，不用审批，这个程序很简单，线上提交材料就能完成。

2.负面清单之内的特殊领域：如果你的公司是在负面清单之内的限制类或者禁止类的领域，那股权转让就需要商务部门的核准，也就是原来的审批程序，你要提交相关的资质、持股比例的证明材料，拿到商务部门的正式批文，才能去办理工商变更，否则，你没办法完成股东的变更登记，而且转让也不符合法律的规定。

这个是《外商投资法》实施之后的新规则，区分了负面清单内外的不同程序，很多人还停留在旧的认知里，很容易搞错。

三、中外合资企业，股权转让的特殊要求

如果你的外资企业是中外合资经营企业，那还有更特殊的要求，这个是最多人踩坑的地方：根据《中外合资经营企业法实施条例》的明确规定，合营一方转让其全部或者部分股权时，必须经过全体合营股东的同意，而不是内资企业的过半数同意！而且，合营他方有优先购买权，你向第三者转让股权的条件，不能比向合营他方转让的条件优惠，否则，这个转让就会被认定为无效。

比如，你是中外合资的股东，你要把股权转让给外面的投资人，你不能只经过过半数股东同意，必须所有的股东，哪怕是持股1%的小股东，都要同意才行，只要有一个股东不同意，你就不能转。而且，你还要提前通知其他股东，问他们要不要行使优先购买权，不能偷偷把股权转给外人，否则，其他股东可以起诉，要求确认转让无效。这个比内资企业的股权转让要求严格很多，很多人搞错了，以为和内资一样，过半数同意就行，结果导致整个转让都无效了。

四、外汇、税务的特殊程序不能少

外资的股权转让，涉及到跨境资金的流转，所以还有外汇和税务的特殊程序，这些都不能忽略：

1.外汇变更登记：股权转让完成之后，你要去外汇管理部门，办理外商投资企业的外汇登记变更，因为股东的情况、外资的持股情况变了，这个是法定的程序，否则，你没办法办理后续的资金跨境支付。

2.对外支付税务备案：如果是境外的转让方，把股权转让给境内的受让方，受让方要把股权转让款付给境外的转让方，那就要办理服务贸易等项目对外支付税务备案，因为要向境外付汇，超过5万美元的话，就要做这个备案，否则，银行不会给你办理付汇的手续，钱没办法打出去。

3.特殊的税务申报：外资股权转让，还有特殊的税务申报要求，比如非居民企业转让股权的所得税，要实行源泉扣缴，受让方要代扣代缴相关的税款，这个和内资企业的股权转让也不一样，有专门的申报流程。

结合20余年公司法领域的办案实践，唐青林律师认为，外资企业的股权转让，是很多当事人最容易踩坑的问题，很多人以为和内资的股权转让一样，签个协议、办个工商变更就行，完全忽略了外资的特殊要求，最后导致转让无效，或者没办法办理资金的支付，耽误了整个交易。他曾代理过一起标的额数亿的案件，某中外合资企业的外方股东，要把股权转让给一个境外的投资人，以为只要双方签了协议就行，没经过全体股东的同意，也没去商务部门做备案，结果，中方的小股东不同意，起诉到法院，说转让无效，最后法院认定，这个转让违反了中外合资企业股权转让的规定，确实是无效的，双方折腾了大半年，最后交易黄了，还损失了很多的违约金。所以他提醒，外资的股权转让，一定要先搞清楚这些特殊的要求，别搞错了程序，不然出了问题，谁都担不起。

比如在下列典型案例中：某中外合资的制造公司，外方股东甲占60%的股权，中方股东乙占40%的股权。后来，甲因为自己的集团战略调整，要把自己的全部股权，以2个亿的价格，转让给境外的投资人丙。甲觉得，自己是大股东，只要自己和丙签了协议就行，而且，他以为，股权转让只要过半数股东同意就行，乙是小股东，他自己同意就够了，所以，他没通知乙，也没问乙要不要行使优先购买权，就直接和丙签了股权转让协议，还收了丙的2000万定金。然后，甲去办理工商变更的时候，才被告知，中外合资的股权转让，要经过全体股东的同意，还要商务部门的核准，这时候，乙才知道了这件事，非常生气，直接起诉到法院，要求确认这个股权转让协议无效，说自己作为合营股东，有优先购买权，甲没通知他，也没经过他的同意，违反了法律的规定。

法院审理认为，根据《中外合资经营企业法实施条例》的规定，合营一方转让股权，必须经过全体合营股东的同意，合营他方有优先购买权，甲转让股权，没经过乙的同意，也没通知乙行使优先购买权，违反了这个强制性的规定，所以，这个股权转让协议是无效的。

最后，甲不仅没办法把股权转让给丙，还要双倍返还定金，还要赔偿丙的其他损失，一共损失了好几千万，后悔都来不及了，如果他早点知道中外合资股权转让的特殊要求，就不会出这个问题了。

总的来说，外资企业的股权转让，和普通的内资企业有很大的区别，有很多特殊的法定要求，比如负面清单的要求、审批备案的程序、中外合资的特殊规则、外汇税务的程序，这些都不能忽略，不然很容易导致转让无效，或者没办法履行。如果您在外资企业股权转让的问题上遇到类似的疑难问题，可联系专业律师进行咨询，以保障您的合法权益。

*此处北京云亭律师事务所，为作者完成文章写作时所在工作单位。

原创声明

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主编唐青林律师简介

唐青林律师，现为北京云亭律师事务所创始合伙人、北京市律师协会公司法专业委员会副主任。中国人民大学法学院民商法法学硕士。1999年考取律师资格，先后在农业部和律师事务所工作，至今从事法律服务长达26 年。在公司法服务领域，唐青林律师“身经百战”，为近百个疑难复杂诉讼案例和非诉讼项目提供过各种形式的法律服务，积累了大量诉讼经验和胜诉案例，是国内公司法领域活跃的知名律师。

社会兼职：

担任最高人民法院诉讼咨询监督员（2018-2023）（2023-2028）

北京市律师协会公司法专业委员会副主任

北京大学国际知识产权研究中心研究员

中国知识产权研究会知识产权与科技金融专业委员会副主任

北京外国语大学法学院研究生校外导师

出版著作：

唐青林律师多年来深耕公司法领域，出版多部公司法领域的实务著作：

[1]唐青林律师出版著作：《公司章程陷阱及72个核心条款设计指引——基于200个公司章程及股东争议真实案例深度解析》（主编，2019年8月出版），中国法制出版社；

[2]唐青林律师出版著作：《公司法裁判规则解读》（主编，2018年1月出版），中国法制出版社；

[3]唐青林律师出版著作：《公司法25个案由裁判综述及办案指南》（主编，2018年7月出版），中国法制出版社；

[4]唐青林律师出版著作：《公司法司法解释四裁判综述及诉讼指南》（主编，2017年8月出版），中国法制出版社；

[5]唐青林律师出版著作：《公司保卫战——公司控制权案例点评与战术指导》（主编，2017年8月出版），中国法制出版社；

[6]唐青林律师出版著作：《公司诉讼法律实务精解与百案评析》（主编，2013年8月出版），中国法制出版社；

[7]唐青林律师出版著作：《公司并购法律实务精解与百案评析》（主编，2013年8月出版），中国法制出版社；

[8]唐青林律师出版著作：《企业纠纷法律实务精解与百案评析》（主编，2013年5月出版），中国法制出版社；

[9]唐青林律师出版著作：《最新公司法律理论与律师实务》（副主编，2007年2月出版），国家知识产权出版社。

[10]唐青林律师出版著作：《企业并购法律实务》（副主编，2005年1月出版），群众出版社。

[11]唐青林律师出版著作：《公司保卫战：公司控制权案例点评与战术指导【第三版】》中国法制出版社，2024年出版。

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