论“专业影响力”不是“职务便利”，当作出罪处理

本文作者：李靖宇

本文基于笔者承办的C某（前厅级干部）涉嫌职务犯罪一案（督办）。C某作为一名公职人员，因积极推动统一使用M公司检测产品和扩大其产品销售范围而涉嫌受贿罪。本文的核心论点是，C某的行为本质上是一种基于其个人专业知识、行业声誉和平台影响力所进行的专业推广，而非利用法律所严格定义的、具有强制性和排他性的“职务便利”为他人谋取利益。本文将从事实重构、法理辨析、案例援引等多个维度，系统论证C某行为与受贿罪的构成要件存在根本性区别。通过对“职务便利”与“专业影响力”进行概念上的切割与学理上的剖析，并结合关键性的司法判例，特别是“曹某中案”的指导意义，本文将构建一个坚实的无罪辩护框架，论证C某的行为不构成受贿罪。

一、案件背景与辩护焦点：重构C某“推动”行为的真实属性

要准确地对C某的行为进行法律定性，首要任务是还原其“推动”行为的真实场景、方式和性质。对其行为深入分析其细节，可以清晰地看出，该行为并非权力寻租，而是专业判断的体现。

（一）C某的身份定位：专家型公职人员，而非行政审批官员

根据案件的基本情况，并结合我国公务员体系的普遍实践，我们可以对C某的身份进行一个合理的定位。搜索结果显示，我国公务员体系庞大且分类复杂，涵盖了从高级领导到基层执法的各类岗位。C某并非掌握行政审批、资金拨付、项目核准等强制性权力的行政官员，其是一位在特定专业领域担任高级技术职务的专家型公职人员。

C某的职位的核心职责是进行技术评估、标准研判、风险分析以及向行业和社会提供专业建议。他们的权威并非来源于行政命令的强制力，而是来源于其深厚的专业知识、长期的实践经验和在行业内建立的学术声誉。因此，C某的行为起点，是其“专家”身份，而非“官员”身份。

（二）M公司产品的技术属性：具有显著优势的专业检测工具

要理解C某推广行为的动机，必须审视M公司产品的技术内涵。M公司的产品并非普通商品，而是一种能显著提升行业监管效率和公共安全水平的高技术工具。C某作为该领域的专家，认识到该产品的技术优越性和推广价值，是符合其专业职责和科学精神的。

（三）C某“推动”行为的实现方式：基于专业话语权的建议与倡导

本案的关键在于厘清C某“推动”的具体方式。我们主张，C某的行为路径并非利用职权进行红头文件的签发、强制性采购目录的指定或专项资金的划拨。相反，其“推动”行为主要通过以下非强制性的、基于专业影响力的方式实现：

1.发文要求统一使用：以协会的名义，而非以国家机关的名义向各项目基地医院下发函件，明确要求统一使用指定产品。

2.在项目方案中纳入产品：在制定年度筛查项目检测方案时，将M公司的检测产品纳入方案之中。

3.在会议上进行推广介绍：在行业相关各类会议上，安排协会工作人员或参会专家，向与会人员介绍、推荐M公司的检测设备和试剂。

4.控制会议推广排他性：通过控制会议进程，限制或排除M公司同类型竞争产品参加会议和推广，为其创造独家推广环境。

5.组织“竞争性磋商”：为使其产品推荐形式规范，组织专家进行论证评估，但最终仍选定M公司的方案作为推荐使用方案。

综合来看，C某的“推动方式”主要利用了其在协会这一专业平台上的职务身份和由此产生的影响力，而非其作为国家机关工作人员的行政职权。具体论述如下：

首先，C某实施所有“推动”行为时，其身份和行使职权的平台均为协会办公室。所有具体行为，如下发统一使用产品的函件、在协会主办的大会上推广产品、将产品纳入筛查方案等，均是以“协会办公室”的名义或在其组织的会议、项目中完成。这些行为的效力直接来源于协会在协会在防治领域的技术指导与项目协调职能，而非国家机关单位的行政管理职能。

其次，相关证据显示，其“推动”行为依赖的是协会对全国项目基地医院的专业影响力。例如，通过下发《关于在********的函》，其目的是为了“统一数据采集标准、提高现场筛查和干预效率”，这是基于专业考量提出的建议或要求。证人证言也表明，推广行为是在协会所主办的行业专业会议等专业场合，由协会办公室工作人员进行介绍。这种影响力，是建立在协会作为国家级专业工程委员会的技术权威性和项目协调者地位之上的，医院是否采纳，本质上基于对该专业平台意见的尊重，而非对国家机关单位行政权力的服从。

最后，案中并无证据表明C某动用了其作为国家工作人员所能支配的行政审批、财政拨款、人事任免等核心行政权力来为M公司谋利。其行为模式集中于利用协会办公室负责人的身份，在该机构自身的业务活动（会议、培训、项目方案制定）范围内施加影响。因此，其“推动”的权源是特定专业机构内的管理职责及由此派生的行业影响力，与其公职人员身份所对应的行政职务便利存在显著区别。

二、核心法理辨析：深刻剖析“职务便利”与“专业影响力”的本质区别

受贿罪的成立，其核心构成要件之一是“利用职务上的便利”。我国《刑法》第三百八十五条对此有明确规定。辩护的关键，在于论证C某的行为并未落入“利用职务上的便利”的范畴，而是属于“利用个人专业影响力”的范畴。这两者在法理上存在着鸿沟般的区别。

（一）“职务便利”的刑法内涵：源于公权力的强制性与管理性

刑法理论通说及司法实践普遍认为，“利用职务上的便利”是指利用本人职务上主管、负责、承办某项公共事务的职权，以及利用自身职权或地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为他人谋取利益。张明楷教授在其权威著作《刑法学》及相关论文中对“职务便利”有深入的论述。综合学界观点，我们可以将“职务便利”的本质特征归纳如下：

1.权源性：职务便利的根本来源是国家授予的公权力。它不是行为人固有的，而是其所担任的公职岗位的派生物。离职即丧失（“职后受贿”为特殊情形，此处不赘述）。

2.强制性：这种便利所指向的职务行为，通常对管理或服务的相对方具有法律上或事实上的强制力、约束力。例如，行政审批决定、执法检查结论、财政资金的分配权等，相对人必须服从。

3.排他性：利用职务便利为他人谋取的利益，往往具有排他性或独占性。例如，在招投标项目中指定唯一中标人，在许可发放中给予特定对象优先权等。

4.特定性：职务便利与具体的职务范围紧密相关，行为人只能在自己分管的、负责的、承办的事务范围内利用这种便利。

在C某的案件中，其行为完全不具备上述特征。他所在的协会的专家岗位，并不主管任何具有强制力的行政审批或资源分配事务。他的建议和倡导，对于任何单位和个人，都没有法律上的强制约束力。任何单位都可以选择采纳或不采纳他的建议，也可以选择购买M公司的产品，或者选择其他技术路线、其他品牌的产品。C某的推广行为带来的市场影响是开放性的，而非封闭和排他的。

（二）“专业影响力”的独特属性：源于个人知识的非强制性与开放性

与“职务便利”相对，“专业影响力”是一种事实上的、非权力的影响力。它的来源不是公权力，而是个人后天习得的知识、技能、经验以及在此基础上建立起来的行业声誉和学术地位。虽然张明楷、陈兴良等学者的著作中并未直接开辟章节专门论述“专业影响力”与“职务便利”的二元划分但我们可以依据其对“职务便利”的限定性解释，反向推导出“专业影响力”的独立空间。

“专业影响力”具有以下与“职务便利”截然不同的特征：

1.个人性：专业影响力附着于专家个人，是其知识资本和声誉资本的体现。即使C某离开其公职岗位，只要他仍然是该领域的顶尖专家，他的观点和推荐依然会在行业内产生重要影响。

2.说服性：专业影响力的作用方式是“说服”而非“强制”。人们之所以采纳专家的建议，是信服其专业判断的科学性和权威性，而非屈从于其行政权力。

3.开放性：基于专业影响力的推广，其结果是开放和竞争性的。C某推广一种先进技术，客观上可能会让掌握该技术的M公司暂时领先，但这并不能阻止其他公司通过技术革新参与竞争。这种推广反而会刺激整个市场的技术进步。

4.非职务性：严格来说，专家发表学术观点、进行技术推荐，是其履行专家职责的表现，而非履行行政管理职责。这更类似于大学教授、科研人员的学术活动。将这种基于智力成果的活动等同于利用行政职权，是对“职务”概念的泛化和不当延伸。

（三）法律适用上的关键分野：为何不能将二者混为一谈

在司法实践中，如果将“专业影响力”错误地认定为“职务便利”，将产生极其严重的负面后果：

1.打击专家型公职人员的积极性：这将导致掌握专业知识的公职人员人人自危，不敢发表专业见解，不敢推荐先进技术，以免“瓜田李下”之嫌。这无疑会阻碍我国的技术创新和产业升级，损害社会公共利益。

2.混淆罪与非罪的界限：受贿罪的本质是“权钱交易”，即公权力的腐败和滥用。而专家基于专业判断推荐优质产品，即使其中存在某种形式的利益回报（如合法的咨询费、讲课费），其本质也更接近于“智力成果的市场化”，而非“公权力的商品化”。将后者错误地认定为前者，违背了罪刑法定原则的根本精神。

3.与“利用影响力受贿罪”的区分：《刑法》第三百八十八条之一规定的“利用影响力受贿罪”，其“影响力”特指基于与其他国家工作人员的密切关系而形成的、能够间接作用于他人职务行为的影响力。这与C某案中基于自身专业知识形成的直接影响力，在性质、来源和作用方式上均有天壤之别。C某并非通过其与某位领导的关系去“勾兑”和“斡旋”，而是凭借自己的专业判断在公开场合“说理”和“倡导”。

因此，我们必须坚定地主张，C某的行为是其专业影响力的正常行使，完全外在于受贿罪所要求的“利用职务上的便利”这一核心要件。

三、司法判例的启示：以“曹某中案”为镜鉴，确立无罪辩护的实践依据

在我国的司法实践中，虽然直接论述“公职人员利用专业影响力推广产品不构成受贿罪”的判例凤毛麟角，但这并不意味着司法对此问题毫无触及。一个具有里程碑意义的案件——“曹某中案”，为我们提供了极其宝贵的辩护思路和司法认知参照。

（一）“曹某中案”案情回顾与核心裁判理由

曹某中原是浙江省建筑总公司的副总工程师，是一位在建筑物纠偏扶正领域享有盛誉的专家。他因在业余时间为相关工程项目提供技术咨询和主持设计，并收受施工单位支付的11万余元现金，而被地方检察机关以涉嫌受贿罪立案侦查。

此案在当时引起了巨大的争议。辩护方核心观点认为，曹某中的行为是利用其个人掌握的专业知识和技术，在业余时间提供智力服务并获取报酬，这属于合法的技术咨询和劳务所得，而非利用其国企高管的“职务便利”为他人谋利。

案件经过层层上报，最终，最高人民检察院经过审查，明确认定曹某中的行为“不构成犯罪”，并指令下级检察机关撤销了此案。

（二）“曹某中案”对C某案的深刻启示

“曹某中案”虽然是发生在多年前的个案，但其所确立的原则至今依然闪耀着法治的光芒。该案对于C某案的无罪辩护，至少提供了以下三个层面的强力支持：

1.司法机关对“职务便利”与“专业技能”的区分已有先例：最高检的决定，实质上是在国家最高司法层面确认了，对于拥有专业技术的国家工作人员（广义上的公职人员），其利用个人专业技能提供服务并获取报酬的行为，不能简单地等同于利用“职务便利”进行权钱交易。这是对“职务便利”范围的严格限定，防止其被不当扩大化到个人智力劳动领域。

2.行为性质的判断优于身份标签的判断：“曹某中案”没有因为曹某中具有“国企副总工程师”的身份标签，就先入为主地认定其所有与业务相关的获利行为都是受贿。相反，司法机关深入剖析了他行为的本质——是提供专业技术服务。同理，在C某案中，我们也不能仅因C某的“公职人员”身份，就将其所有推广行为都推定为利用职务便利。必须穿透身份的表象，回归到其行为本身——是基于专业判断的知识传播和技术倡导。

3.为“专家型官员”的合法行为划定了安全区：“曹某中案”的处理结果，客观上为成千上万像曹某中、C某这样的专家型公职人员划定了一个法律上的“安全区”。即，只要他们的行为核心是基于自身的专业知识和技能，而非滥用国家授予的行政管理职权，那么即便是与市场主体发生了联系并可能带来经济利益，也不应轻易被贴上“受贿”的标签。这体现了司法政策对于保护知识价值、鼓励技术创新的深刻考量。

（三）将“曹某中案”的法理精神应用于C某案的辩护策略

在C某案的法庭辩论中，我们应当浓墨重彩地援引和阐释“曹某中案”的法理精神：

1.类比论证：将C某的行为与曹某中的行为进行类比。曹某中是直接提供了“技术服务”并收取了“服务费”，其行为更直接地体现为“交易”。而C某的行为是更为间接的“技术推广”和“产品推荐”，其行为与“权钱交易”的距离更远。如果曹某中更直接的“技术换酬金”行为都不构成犯罪，那么C某这种更偏向于学术倡导和行业发展的行为，就更没有理由被认定为受贿罪。

2.价值引导：强调“曹某中案”所体现的司法价值观，即在处理涉及高科技、新领域的案件时，司法应当保持谦抑和审慎，要准确区分创新探索中的模糊地带与清晰的贪腐犯罪，要鼓励和保护专业人士发挥其聪明才智服务于社会发展。对C某案的无罪判决，将是对“曹某中案”所开创的良好司法传统的继承和发扬。

四、结论与最终辩护意见

综上所述，本研究文通过对C某案件事实、核心法理及相关司法判例的系统性分析，得出以下结论性辩护意见：

第一，C某的“推动”行为，在事实上是一种基于其专家身份和专业知识所进行的、旨在推广先进检测技术、提升行业整体水平的专业倡导行为。这种行为通过学术文、行业会议、标准建议等公开、透明、非强制的方式进行，其影响力源于C某的个人专业声誉，而非国家公权力。

第二，从法理上看，C某的行为完全不符合受贿罪“利用职务上的便利”这一核心构成要件。“专业影响力”与“职务便利”在权力来源、作用方式、性质属性上存在本质区别。将前者混同于后者，是对《刑法》条文的错误解读，违背了罪刑法定原则，并将对我国的科技创新和社会进步造成不可估量的负面影响。

第三，从司法实践来看，具有标杆意义的“曹某中案”已经为本案提供了强有力的无罪判例支持。最高人民检察院在该案中的最终决定，明确了司法机关对于专家型公职人员利用个人专业技能服务社会行为的定性标准，即不能简单地视为职务犯罪。C某的行为性质与曹某中案具有高度的相似性甚至更轻微，理应参照该案的法理精神作出无罪认定。

李靖宇，北京市京都律师事务所合伙人，中国社会科学院研究生院法学硕士，主攻刑事证据法学，长期专注性犯罪、职务犯罪两大领域的理论研究与精细化辩护，以极强的证据审查、庭审质证与交叉询问能力见长。

性犯罪辩护：擅长办理醉酒型强奸（轮奸）、公共场所猥亵、网络隔空性侵、职场/熟人/娱乐场所诬告（仙人跳）、亲生亲属情感诬告等高度敏感、证据对抗激烈的性犯罪案件。

职务犯罪辩护：擅长政商旋转门型、商业机会型、利用影响力创设商业机会收益型、收取加速费型、股权代持型、虚拟币交付型受贿及利用影响力受贿案件。具备办理省部级、厅局级干部及大型国企高管职务犯罪督办案件的丰富经验。