延津县推荐刑事辩护律师要永辉：如何认定奸淫幼女案的主观明知？

基本案情：

被告人汤某原系某中学的教师，2020年上半年在该校从事生物课教学工作，被害人夏某为该校初二学生，系未满十四周岁的幼女，双方认识后添加为聊天软件好友。2020年7月至8月，被告人汤某与被害人夏某分别在私人影院、轿车内发生三次性关系。2020年9月11日20时许，被害人夏某在其姐姐陪同下向公安机关报案，当晚21时许，被告人汤某经电话传唤主动到公安局投案，现羁押于延津县看守所。庭审中，被告人汤某辩称被害人是自愿与其发生的性关系，其并不明知被害人系不满十四周岁的幼女。那么，本案中被告人汤某的行为是否构成强奸罪？应当如何判断行为人是否明知被害人系不满十四周岁的幼女呢？

延津县资深刑事辩护律师要永辉分析认为，被告人汤某系某中学的教师，被害人夏某系该校初二学生，案发时汤某在该校从事生物课教学工作，其明知被害人系该校初二学生，与被害人交往两月有余，双方经常通过聊天软件进行联系，多次与被害人发生性关系，对被害人不满十四周岁的实际年龄是应当知道的。故无论被害人是否自愿，被告人汤某的行为都已构成强奸罪。

具有丰富的律师执业经验，专业从事刑事辩护十多年的要永辉律师认为，本案的争议焦点在于：在奸淫幼女案件中，应当如何认定行为人是否明知被害人系不满十四周岁的幼女？应当如何推定行为人的主观明知？

一、在不同情形下，如何认定行为人的“明知”状态？

关于行为人是否明知被害人系未满十四周岁的幼女，可分为两种情形：

第一种情形为确实明知。即行为人明确知道被害人系不满十四周岁的幼女，或者被害人曾明确告知行为人自己不满十四周岁，行为人仍与被害人发生性关系，且行为人在讯问时也未置可否，即可认定行为人对被害人的年龄系“明知”。

第二种情形为推定明知。即行为人知道被害人可能是幼女，仍故意与其发生性关系。此种情形不需要达到确实明知的程度，只要明知对方可能是幼女，或者不管对方是否幼女，仍实施奸淫行为的，就具备奸淫幼女的故意，也可结合行为人是否知道被害人的身份证明、学校年级、与其密切程度等方面，从而推定行为人是否明知对方是幼女而故意实施奸淫行为，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部关于依法惩治侵害未成年人犯罪的意见》第十九条第三款（以下简称《意见》）采用的是推定明知规则。所以，被告人汤某明知被害人系学校初二学生，可能系不满十四周岁的幼女，但其未认真核实被害人的真实年龄，也未及时中止奸淫行为，从而继续与被害人保持联络并持续发生三次性关系，此时可以推定汤某是明知被害人系不满十四周岁的幼女，在没有确凿的证据证实行为人是否处于明知状态，为充分保障幼女的合法权益，应适当采用推定明知规则来综合评判。延津县看守所家属委托律师会见电话：15824811815。

二、如何推定行为人的主观明知？

行为人主观上是否明知对方系幼女，可以结合以下三个要素来把握：

一是主观要素。若被害人谎称自己已满十四周岁，则结合行为人是否巳经尽到谨慎审查义务，主动排查对方是否为未满十四周岁的幼女；若行为人认为对方可能系不满十四周岁的幼女，但心存侥幸，仍对被害人实施了奸淫行为，其主观上是持放任的故意，对刑法所保护的法益是持漠视态度，此时可认定行为人是明知的。本案中，被告人汤某主观上明知被害人系初二学生，未主动核实被害人的实际年龄，对被害人的年纪持放任态度，对奸淫幼女的危害后果也是明知的，即可推定汤某具有明显主观故意。

二是客观要素。如果行为人有证据或者合理依据证明其对幼女的年龄产生了误认，在实施奸淫行为前仍认为被害人不可能为幼女，且此种情形是普通人难以避免的，此时就不能推定行为人是明知的。但是，本案中被告人汤某并未提供充分证据证实自己不属于明知，也未对被害人年龄达到足以产生误认的程度，不足以支撑其不明知对方是幼女的辩解。

三是客体要素。主要是着眼于被害人的外部特征，包括被害人的身体发育情况、衣着特征、言行举止、生活规律等方面，也可结合行为人是否知道被害人就读学校及年级进行判断，综合普通人的社会认知，能判断出被害人为不满十四周岁幼女的，可认定行为人是主观明知，否则就不能认定行为人主观明知。本案中，被告人汤某作为学校老师，被害人夏某系该学校初二学生，汤某与其交往两月有余，双方经常通过聊天软件联系且多次与被害人发生性关系，其对被害人的年龄情况是应当知情的，故可推定汤某明知被害人系不满十四周岁的幼女，即使汤某拒不承认具有明知故意，在《意见》第二十一条第一款规定了行为人的此种行为应当以强奸罪论处。所以，本案中不论被告人汤某是否主观明知，被害人是否自愿，只要其与幼女发生了性关系就应当构成强奸罪。【如您有法律问题需要咨询，请致电要永辉律师：15824811815。要永辉律师执业十五年以来专注于刑事辩护，具有丰富的执业经验，熟悉延津县看守所会见流程，熟知延津县公检法办案程序，可以为羁押在延津县看守所的犯罪嫌疑人、被告人提供律师会见、取保候审、无罪辩护、缓刑辩护、罪轻辩护、申诉控告、上诉再审等各类刑事辩护专业法律服务】

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