案说公司法｜股东违背竞业禁止设立公司，所获收入归原公司所有

【裁判要旨】

1. 董事/高管在任职期间设立与所任公司经营范围、地域高度重合的一人公司，构成违反竞业禁止与忠实义务，所得收入应归原公司所有。

2. 归入数额以违信公司同期开票销售额为基础，参照行业平均利润率酌定（本案1.5%），并扣除必要成本，计算得出应返还金额。

3. 一人公司情形下，股东不能证明个人财产独立于公司财产的，应对公司获利承担举证不能后果，按持股比例（100%）全额返还。

【基本案情】

甲建筑劳务公司于2012年10月30日经工商注册成立， 注册资本1000万元，企业类型为有限责任公司（自然人投资或控股），法定代表人为被告昂甲，股东为昂甲、陈某、张某，前列股东投资占比分别为40%、30%、30%。公司经营范围为：建筑劳务、劳务派遣、批发建材、建筑工程机械与设备租赁（依法须经批准的项目经相关部门批准后方可经营）。2015年4月10日，甲建筑劳务公司股东会决议决定：选举昂甲为公司执行董事（法定代表人）兼经理职务。2016年8月24日，甲建筑劳务公司股东会决议决定：选举陈某为公司监事，其他不变。2022年12月13日，甲建筑劳务公司董事、监事、经理等高级管理人员由陈某、昂甲变更为张某、昂甲。监事由陈某变更为张某。昂甲于2020年8月14日经工商注册成立乙建筑劳务公司，注册资本为1000万元，企业类型为有限责任公司（自然人独资），股东为昂甲。经营范围为：建筑劳务分包、建筑材料销售、施工专业作业、机械设备租赁、保温材料销售、涂料销售（不含危险化学品）、家政服务（依法须批准的项目经相关部门批准后方可经营）。2022年7月27日，乙建筑劳务公司投资人由昂甲100%持股变更为余某持股80%、昂乙持股20%, 公司类型变更为有限责任公司（自然人投资或控股），法定代表人由昂甲变更为余某。

昂甲在担任乙建筑劳务公司100%持股股东、总经理、执行董事以及法定代表人期间同时亦为甲建筑劳务公司的股东、执行董事、总经理及法定代表人，两公司经营范围类似，故甲建筑劳务公司认为昂甲存在损害公司利益行为，其在乙建筑劳务公司的所有收入应当归于甲建筑劳务公司，案件经一审法院多次调解无果。

甲建筑劳务公司自2017年至2023 年4月4日，开具了多张购方为某工程局的发票。自2021年8月19日至2022年7月27日（乙建筑劳务公司办理股权变更之日），乙建筑劳务公司开具的发票金额总计为50750000元。余某系昂甲妻子，昂乙系昂甲女儿。2022年3月，中国建筑业协会发布《2021年建筑业发展统计分析》，该文件中载明2021年全国建筑业产值利润率为2.92%；2023年3月，中国建筑业协会发布《2022年建筑业发展统计分析》，该文件中载明2022年全国建筑业产值利润率为2.68%。

【案件焦点】

乙建筑劳务公司归入甲建筑劳务公司数额的确定。

【关联法条】

《中华人民共和国公司法》第一百四十七条

【典型意义】

1. 提供“销售额×酌定利润率”简便路径：原告难取得对方完整账簿时，可用行业统计利润率计算归入款，降低举证难度。

2. 明确“商业机会”排除规则：客户来源系公开渠道、行业通用关键词搜索可得，且原公司已停业丧失合作能力的，不属于公司独占商业机会。

3. 警示高管：即使客户信息非独占，只要违反竞业禁止设立同类企业，仍须将获利吐回原公司，违法成本＝收入×利润率。

【裁判结果】

一审判决如下：驳回甲建筑劳务公司的全部诉讼请求。

二审判决如下：

1. 撤销安徽省马鞍山市雨山区人民法院（2022）皖0504民初【】号民事判决；

2. 昂甲于本判决生效之日起十日内向甲建筑劳务公司返还761250元；

3. 驳回甲建筑劳务公司的其他诉讼请求。

【案例来源】

安徽省马鞍山市中级人民法院（2023）皖05民终【】号民事判决书