串通投标案想无罪，应如何辩护？

串通投标罪的无罪辩护，需精准把握犯罪构成要件，结合法律规定与司法实践，从行为性质、主体资格、情节严重程度等多维度构建辩护要点。

以下是核心辩护思路及操作路径：

一、行为性质之辩：区分“串通投标”与合法行为或其他违法行为

1.行为不属于“招标投标”范畴

根据《招标投标法》与《拍卖法》，招标与拍卖、挂牌出让是性质不同的市场行为。

若涉案行为属于拍卖（如国有资产竞拍）或挂牌出让（如土地使用权竞买），则因缺乏“招标投标”这一前提，不构成串通投标罪。

最高检第90号指导性案例明确指出，串通拍卖行为不能以本罪追诉。

例如，在国有土地挂牌出让中，竞买人之间的串通行为因不属于“投标”，可主张无罪。

2.无“串通投标报价”的实质行为

本罪的核心行为是“投标人相互串通投标报价”或“投标人与招标人串通”。

若行为人仅借用资质投标、参与陪标但未协商报价，或投标文件独立制作、报价合理分散，可主张不存在刑法意义上的“串通”。

例如，仅有投标单位注册地相同、联系人相似等表面关联，而无通讯记录、资金往来等实质性串通证据，不足以定罪。

3.中标后转包、分包不直接等同于串通投标

工程转包可能违反《建筑法》，但属于行政违法行为，与投标阶段的串通行为无刑法上的因果关系。

若投标时无串通故意，中标后因经营需要转让项目，且未损害招标人利益，可主张事后行为不影响投标时的合法性。

二、主体资格之辩：行为人非“投标人”或“招标人”

1.当事人并非法律意义上的“投标人”或“招标人”

若涉案主体是招标代理机构、评标专家或仅提供劳务的员工，未直接参与投标决策或串通行为，可能因主体不适格而无罪。

例如，招标代理机构若仅提供程序服务，未与投标人共谋，不构成共犯。

2.单位犯罪与个人犯罪的界限模糊

若行为是个人利用职务之便实施，而非单位意志支配（如未经股东会决议、违法所得未归单位），可主张不构成单位犯罪，或个人未参与决策而免责。

例如，员工受领导指示参与投标，但对串通行为不知情，可主张无主观故意。

三、情节严重之辩：未达到刑事立案追诉标准

本罪是“情节犯”，需满足《立案追诉标准规定（二）》中的“情节严重”情形，如造成直接经济损失50万元以上、违法所得20万元以上、中标金额400万元以上等。辩护要点包括：

1.损害结果未达标准

若控方无法证明直接经济损失、违法所得或中标金额的计算依据，或实际损失被夸大（如项目保质保量完成，未给招标人造成实质损失），可主张未达“情节严重”。

2.单次行为未达标，累计计算无依据

若多次串通行为单独均未达立案标准，且无法律明确规定“累计计算”，可主张不应叠加认定。

四、主观故意之辩：无“串通”的意思联络

1.缺乏共同故意的证据

串通投标需行为人明知且共谋。若证据仅显示投标人之间有普通社交接触，或投标文件雷同系行业惯例（如使用通用模板），而无邮件、通话记录、会议纪要等证明“协商报价”的直接证据，可主张无主观故意。

2.“被胁迫”或“不知情”的抗辩

若当事人因被威胁参与投标，或受单位指派履行职务（如仅负责递交材料，未参与决策），可主张对串通行为不知情，缺乏犯罪故意。

五、证据之辩：控方证据链断裂或存疑

1.核心证据不足

若指控依赖同案人口供，缺乏客观证据（如资金流水、电子数据）印证，或投标文件、评标记录等关键证据存在矛盾，可主张“事实不清、证据不足”，依据“疑罪从无”原则争取无罪。

2.程序违法排除非法证据

若公安机关取证时存在刑讯逼供、超期羁押，或扣押的投标文件、通讯记录未随案移送，可申请排除非法证据，削弱控方证明力。

六、案例指引与法律适用：援引权威判例与立法精神

1.最高检指导性案例的直接适用

最高检第90号案例明确“串通拍卖不构成串通投标罪”，可直接援引类似案情，主张涉案行为因性质不符而无罪。

2.罪刑法定原则的坚守

若法律或司法解释未明确将某类行为纳入本罪规制范围（如民营企业内部非强制招标项目的串通），可主张“法无明文规定不为罪”。

实务建议：辩护策略的动态调整

1.审查案件类型：

区分工程建设、政府采购、土地出让等不同领域，针对性援引行业规范（如政府采购中“竞争性谈判”与“招标”的差异）。

2.把握不起诉机会：

在审查起诉阶段，若存在证据不足、情节显著轻微等情形，可积极争取检察机关作出“存疑不起诉”或“微罪不起诉”。

3.重视专家意见：

对投标报价合理性、损失计算方法等专业问题，可委托第三方机构出具鉴定意见，反驳控方的“情节严重”指控。

总结

串通投标罪的无罪辩护需围绕“行为性质、主体资格、情节严重、主观故意、证据充分性”五大核心要件，结合法律条文、司法解释与典型案例，精准定位辩护突破口。

实践中，成功辩护往往依赖对细节证据的挖掘（如投标文件制作过程、资金流向）与对法律边界的严格解释（如“招标投标”与其他交易方式的区分）。

作者：邹玉杰律师

九章刑辩创始人，安徽律师门户网创始人；

亳州律协刑委会主任，金亚太（亳州）律师事务所主任，谯城区法学会首席法律咨询专家……

目标：穷二十年蛮力，救一百条人命！

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