三十年后的劫｜蓝天彬律师《正义不倒》连载19

傍晚，李洋（化名）和朋友裴坤（化名）下班回家，见到一个陌生男人，浑身酒气，对着李洋母亲骂骂咧咧。

李洋上前劝阻，陌生男人转身不停辱骂李洋。李洋、裴坤年轻气盛，马上回击。双方由口角升级为肢体冲突。

陌生男人仰面倒地，被送往医院抢救，昏迷一个月才醒来。伤情鉴定为重伤二级。

这个陌生男人，萧夏民（化名），是李洋母亲的前夫，和李洋没有血缘关系，李洋从未见过。陌生男人和李洋母亲已经三十年没联系，不知为何突然到来，引发一场案件。

李洋和裴坤涉嫌故意伤害罪，被公安机关刑事拘留。

我和同事韩律师接受李洋母亲委托，为李洋辩护。

自动投案，争取认定自首

我和韩律师去看守所会见李洋，通过一问一答，挖掘辩护点。

我问：你是怎么到案的？

李洋答：周边人已经打110了。这时候，一个穿连衣裙的中年妇女就推我到旁边说，这事情让你妈处理。我说，我打了人，我不能走。然后120和110都来了。

我告诉李洋，案发后，明知他人报警，仍在现场等待警方前来处理，属于自动投案。投案后如实供述，系自首。因此，如何到案要记录在案，方便认定为自首。

我接着详细询问事情的前因后果和过程。

我问：是谁先动手的？

李洋答：对方那个男的先骂我，还朝我右胸打了一拳，然后我和裴坤也打他了。我打人是不对，但是当时我真的忍不了，对方骂得太难听了。

会见过后，我们跟着李洋母亲，去医院探望伤者萧夏民。

此后，我们和公安机关沟通李洋系自首，愿意支付医疗费，赔偿被害人，被害人有重大过错，申请对李洋取保候审。但公安机关考虑被害人仍在昏迷，不同意取保候审。

伤情为重伤二级，申请重新鉴定

根据《刑法》规定，故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。

我们重点关注伤情鉴定书，发现问题重重，遂提交《重新鉴定申请书》。

某市公安局物证鉴定所鉴定意见为，萧夏民身体所受损伤程度目前已达重伤二级。辩护人认为该伤情鉴定书程序违法违规，鉴定意见与事实不符，应当重新鉴定，理由如下：

一、被害人在伤情尚未稳定的情况下鉴定为重伤二级，程序违规，结论或与事实不符。

根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部《人体损伤程度鉴定标准》规定，以原发性损伤为主要鉴定依据的，伤后即可进行鉴定；以损伤所致的并发症为主要鉴定依据的，在伤情稳定后进行鉴定。以容貌损害或者组织器官功能障碍为主要鉴定依据的，在损伤90日后进行鉴定；在特殊情况下可以根据原发性损伤及其并发症出具鉴定意见，但须对有可能出现的后遗症加以说明，必要时应进行复检并予以补充鉴定。疑难、复杂的损伤，在临床治疗终结或者伤情稳定后进行鉴定。

根据《公安机关办理伤害案件规定》第十八条，对影响组织、器官功能或者伤情复杂，一时难以进行鉴定的，待伤情稳定后及时提出鉴定意见，并出具鉴定文书。

医生诊断萧夏民为重型颅脑损伤、右额颞部硬膜下出血、右额颞叶脑挫裂伤、脑氙，属于疑难、复杂的损伤，应当在临床治疗终结或者伤情稳定后进行鉴定，或者在损伤90日后进行鉴定。某市公安局物证鉴定所在案发后9日，在伤情尚未稳定的情况下，即出具鉴定书，违反相关规定，结论或与事实不符。

二、被害人不再昏迷，已能自主行动，正在积极康复，应重新鉴定伤情。

三、该鉴定书亦表示，因伤后时间短，需继续治疗、休养，待临床治疗终结后再行检验鉴定。

认定自首、从犯、被害人有过错

案件移送检察院，我们和检察官沟通，递交法律意见书，认为李洋系自首，系从犯，赔偿被害人，被害人有过错。办案检察官采纳我们的意见。

一、李洋系自首，且积极赔偿被害人。

李洋在案发后，明知其母亲及多名现场目击者拨打110或120，仍在现场等待警方前来处理，属于自动投案。

归案后，李洋虽在第一次讯问时出于朋友义气，未交代裴坤参与打架事宜。但李洋很快认识到不仅要供述自身行为，还应当供述同案犯行为，在第二次讯问时主动交代裴坤参与打架，其仍属于如实供述。因此李洋系自首，可以从轻或减轻处罚。

李洋已反省自身行为，让家人积极筹措医疗费，赔偿被害人。其父母多方借款，已代为支付医疗费十四万余元。

二、李洋系从犯，依法应当从轻或减轻处罚。

监控视频、行车记录仪和证人证言以及裴坤、李洋供述显示，李洋、裴坤和被害人萧夏民发生揪打行为，被害人倒地的关键一脚是裴坤踢的。李洋对萧夏民面部捣了几拳，身体踢了几脚。裴坤对萧夏民拳打脚踢，后裴坤一个鞭腿踢到萧夏民右侧腮帮子，致其仰面倒地、后脑着地。裴坤在共同犯罪中起主要作用，李洋起次要作用，李洋系从犯。

三、李洋系主观恶性较小的初犯。

据李洋陈述，其和被害人并无积怨，被害人的“无赖行为”，让他临时产生“打他几下”的想法。且李洋未使用工具击打被害人。李洋有轻伤害的故意，而无重伤害的故意，系主观恶性较小的初犯。

四、被害人有重大过错，激化矛盾致发生故意伤害案。

被害人已和李洋母亲离婚三十年，却在醉酒后上门滋扰。李洋母亲劝其酒醒后再来，被害人仍执意不走，并开始叫骂。此后，李洋至少五次将其推出门外，希望控制事态发展。但被害人仍反复进门，无端辱骂李洋及其母亲，并抓住李洋的双手，进行威胁。被害人还首先动手，拳打李洋右胸，李洋随后反击。因此，被害人有重大过错，激化矛盾致发生故意伤害案。

两次开庭，激辩伤情鉴定书

开庭前后，我们和被害人家属多次沟通刑事谅解书事宜，但被害人家属和李洋家人分歧较大，后被害人一方没有出具谅解书。

开庭前，我们和检察官达成多项共识，但关于伤情鉴定书问题，一直没有解决。

开庭时，我重点提出，第一份伤情鉴定书程序违法违规，鉴定意见与事实不符，辩护人提出重新鉴定申请。后某市公安局物证鉴定所出具第二份伤情鉴定书，鉴定意见为重伤二级。重新作出的第二份伤情鉴定书仍然程序违规，与事实不符，不能作为定案根据，理由如下：

1、《公安机关办理刑事案件程序规定》第二百四十五条规定，重新鉴定，应当另行指派或者聘请鉴定人。本案中，第一份伤情鉴定书和第二份伤情鉴定书的鉴定人，均包括主检法医师刘某。显然，这与上述规定相悖。

2、鉴定机构与鉴定人员是否有合法的资质证书存疑。鉴定书后面没有附上鉴定机构和鉴定人员的资质证书，无法确认资质证书是否齐备，无法确认资质证书是否由省级以上司法行政部门颁发，无法确认资质证书是否在有效期内、是否经过年检，无法确认鉴定事项是否属于鉴定机构及鉴定人员的准许鉴定范围内。

3、被害人萧夏民伤情与李洋、裴坤行为的因果关系存疑。李洋在被害人萧夏民不断辱骂其本人及母亲的情况下，在被害人先动手的情况下，被激怒进而拳打被害人。李洋的朋友裴坤参与打架。被害人摔倒在地，坐起来吐痰。当晚，时隔五个小时，被害人才陷入昏迷。李洋、裴坤行为与被害人萧夏民伤情的因果关系存疑。

当晚，被害人萧夏民被送往市中医院。中医院拟在全麻下进行手术治疗，但被害人家属要求转到市第一人民医院治疗。中医院医生汇报上级后，签字同意转院，并告知转院过程中被害人有心跳停止的可能。被害人因家属行为，可能耽搁一段治疗时间，造成一定影响。

综上，辩护人认为被害人是否构成重伤二级存疑。

因为伤情鉴定书的问题，法院又进行第二次开庭，让鉴定人出庭。

最终，法院判决，李洋犯故意伤害罪，判处有期徒刑两年。李洋对结果能接受，比他预想的要好，没有提起上诉。

2022-12-16

蓝天彬律师：

法德东恒律师事务所全国刑事专业委员会主任、高级合伙人，江苏省人大常委会法工委规范性文件备案审查咨询专家，江苏省律师协会维护律师执业权利工作委员会委员，南京市律师协会刑事诉讼法律专业委员会秘书长，前政法记者，毕业于厦门大学，专注于刑事辩护，多起案件获得无罪、不起诉、撤销案件、终止侦查、宣告缓刑或二审改判等结果，著有《正义不倒：刑辩律师办案手记》。

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