新《公司法》抽逃出资规则适用的10个实务问题｜实务方圆

2024年7月1日施行的新《公司法》第五十三条在禁止股东抽逃出资的基础上，新增董监高连带责任，明确“给公司造成损失的，负有责任的董事、监事、高级管理人员应当与该股东承担连带赔偿责任”。

这一修订强化了资本维持原则，对实务认定与责任追究产生深远影响。

以下结合新法及司法解释，梳理抽逃出资的核心实务问题。

01

什么是抽逃出资？抽逃出资的表现形式主要有哪些？

抽逃出资指股东实缴出资后，未经法定程序抽回出资财产并继续保有股东资格的行为，本质是侵害公司财产权的特殊侵权行为。其表现形式分为两类：

直接抽逃：验资后立即将出资款转回股东账户（如“当天转入验资、次日转出”）；

迂回抽逃：主要形式包括

（1）虚增利润分配；

（2）虚构债权债务转出资金；

（3）利用关联交易转移出资；

（4）其他未经法定程序的抽回行为（如违法减资）。

前车之鉴

股东将1500万元注资转入公司后3日内转至案外人账户，因无法证明该笔资金的转出基于存在真实债务关系，被最高法认定为抽逃出资。

02

构成股东抽逃出资需要具备哪些要件？

需同时满足四项要件：

时间：公司已成立，出资已实缴到位；

主体：实施者为公司股东（含名义股东）；

行为：未经法定程序抽回出资；

结果：损害公司权益（核心是侵蚀公司股本）。

03

构成股东抽逃出资需要具备哪些要件？

本质差异：

虚假出资的股东自始未履行出资义务；

抽逃出资则是出资后又侵害公司财产权，二者责任基础不同。

发生时间：

虚假出资可发生在公司成立前或成立后（如设立时未实缴、增资时虚报资本）；

抽逃出资仅能发生在公司成立后（需以实缴出资为前提）。

法律后果：

虚假出资严重时可导致公司设立无效或股东资格被否认；

抽逃出资不否定公司法人资格，但需承担返还资金及赔偿责任。

04

抽逃出资与减资有何区别？

关键区别在于合法性与程序：

减资：经股东会决议、编制资产负债表、通知债权人并公告，程序合法；

抽逃出资：无任何法定程序，隐蔽转移资金，直接损害公司资本充实。

提 示

未通知债权人的减资行为，可能被认定为“名为减资、实为抽逃”。

05

如何判断公司分配行为是否构成抽逃出资？

需同时审查两项标准：

程序合法性：是否经股东会决议等法定程序；

财源限制：仅在公司税后利润弥补完以前年度亏损，并按照法定程序完成公积金题提取后的剩余部分可以进行分红，超出可分配利润的部分视为抽逃出资。

前车之鉴

公司未分配利润为负，仍向股东分配“利润”的，构成抽逃出资。

06

如何判断公司交易行为是否构成抽逃出资？

重点审查两个方面：

客观：交易是否具有真实商业目的及合理对价（如股东以1元购入公司价值千万资产）；

主观：股东是否存在抽逃出资的故意。

关联交易需额外关注交易公平性，对价显著失衡且无正当理由的，可能被推定为抽逃。

07

公司借款给股东是否构成股东抽逃出资？

不一定，需区分情形：

合法借贷：签订借款合同、约定利息、履行内部决议程序，不构成抽逃；

变相抽逃：无协议、无利息、长期不还，财务作坏账处理或借款金额与出资额高度重合的，推定为抽逃。

风险提示：股东借款需严格遵循公司财务制度，并按时归还，长期挂账不但可能被视为抽逃，还可能被税务认定为变相分红从而征税。

08

公司为股东负担债务、减免股东债务及应缴出资的行为能否构成抽逃出资？

可能构成，具体分三种情形：

承担股东债务：如公司无法律依据代股东清偿债务，损害公司权益的；

减免股东债务：股东对公司负有债务（如出资不足），公司不当免除的；

抵销应缴出资：股东以对公司债权抵销出资义务，未经法定程序的。

核心仍是判断是否侵蚀公司股本。

09

股东不得抽逃出资是否意味着股东绝对不得从公司撤资？

并非绝对禁止，合法撤资途径包括：

股权转让：将股权转让给第三人；

股权回购：符合法定情形的（如公司连续五年不分红）；

减资程序：履行法定减资程序后取回财产。

提 示

任何撤资行为不得导致公司资本低于法定最低限额。

《公司法》修订已取消对最低注册资本的限制，但特定行业仍设最低资本要求。

10

抽逃出资的股东应当对公司承担哪些责任？

返还出资：向公司返还抽逃资金及利息（诉讼时效不可抗辩）；

赔偿损失：造成公司损失的，承担赔偿责任；

连带责任：协助抽逃的其他股东、董监高、实际控制人承担连带责任。

此外，公司可对抽逃股东限制股东权利（如利润分配权）或除名（抽逃全部出资且催告后不返还）。

结语

新《公司法》通过“股东返还+董监高连带”的双重责任机制，大幅提高抽逃出资违法成本。

实务中需紧扣程序合法性与资本侵蚀两大核心要件，综合交易背景、财务证据审慎认定。

股东从公司获取资产时，务必留存决议文件、合同、评估报告等合法性证据，避免合规风险。

来源：民商法律实务研究

编辑：momo