安阳市资深刑事辩护律师：强奸与通奸的界限在哪里？

通奸是双方或一方有配偶的男女，自愿发生的不正当性交行为。从理论上讲二者明显不同，但司法实践中因为证据问题往往难以区分。强奸与通奸的区别在于：强奸违背妇女意愿，通奸出于妇女自愿；强奸一般采取暴力或胁迫手段，通奸一般不使用暴力或胁迫手段。区分二者除考察前述是否“违背妇女意志”外，必须对男女双方平时关系、交往情况、性交的时间、地点、环境、女方事后态度、告发原因等情况进行全面调查和综合分析。

资深刑事辩护律师、从事刑辩业务十多年的要永辉律师【15824811815】解答：

司法实践中，区分强奸与通奸，划清罪与非罪的界限，还需要注意以下几个问题：

1.强奸与通奸的转化。

参照最高人民法院、最高人民检察院、公安部1984年4月26日《关于当前办理强奸案件中具体应用法律的若干问题的解答》的精神，需要注意以下情况：一是把通奸说成强奸的。有的妇女与人通奸，一旦关系恶化，或者事情暴露后怕丢面子，或者为推卸责任等，把通奸说成强奸的，因为实际上是通奸，不能定强奸罪。二是先强奸后通奸的。第一次性交违背妇女意志，事后并未告发，女方又多次真实自愿与该男子性交的，虽然第一次能够成立强奸罪，但考虑到保护女方权益和双方现实关系等因素，除情节严重的外，一般不宜以强奸罪论处。行为人强奸现役军人配偶后，与之同居的，可以构成破坏军婚罪。三是先强奸后继续威胁的。强奸后，对被害妇女实施精神上威胁，以散布隐私、损害名誉等相威胁，迫使其继续忍辱屈从的，应以强奸罪论处。四是先通奸后强奸。男女先通奸，后来女方不愿继续通奸，而男方纠缠不休，以暴力或败坏名誉等进行胁迫，强行与女方性交的，应以强奸罪论处。

2.利用职权或教养、从属关系的情况。

利用职权或有教养、从属关系与妇女性交的，不能一律视为强奸，关键看是基于优势地位胁迫，还是双方相互利用。具体注意以下不同情况：

一是行为人与妇女之间有上下级、师生、师徒、教养等特定关系，男方利用优势地位和影响力，迫使其就范，如养（生）父以虐待、克扣生活费迫使养（生）女容忍其奸淫的；或者行为人利用职权，乘人之危，奸淫妇女的，因妇女处于弱势地位，如不答应性交就会招致妇女难以承受的损害，性交是违背妇女真实意愿的，所以构成强奸罪。因此，《刑法》第259条第2款规定，利用职权、从属关系，以胁迫手段奸淫现役军人妻子的，以强奸罪定罪处罚。

二是行为人利用职权引诱女方，允诺给予好处如招录、提拔、加薪等，女方贪图利益，基于相互利用与其性交的，因男女双方相互利用、各有所图，不能认定为强奸罪。

三是男女双方虽然存在特定关系，男方处于优势地位，但是男方没有利用特定关系或职权胁迫女方，女方出于真实自愿与其性交的，不构成强奸罪。

四是注意对未成年人的特殊保护。根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部、关于依法惩治性侵害未成年人犯罪的意见》第21条规定，对幼女负有特殊职责的人员与幼女发生性关系的，以强奸罪论处。对已满14周岁的未成年女性负有特殊职责的人员，利用其优势地位或者被害人孤立无援的境地，迫使未成年被害人就范，而与其发生性关系的，以强奸罪定罪处罚。其中，对已满14周岁不满16周罪的未成年女性负有监护、收养、看护、教育、医疗等特殊职责人员，与该未成年人女性发生关系的，无论是否违背其意志，均构成犯罪。没有证据证明违背其意志，成立负有照护职责人员性情罪；违背其意志的，成立强奸罪。