包头律师张万军教授：应如何为线下型开设赌场罪被告人做无罪辩护

作者：张万军，西南政法大学法学博士，内蒙古科技大学法学教授，内蒙古钢苑律师事务所律师。

近年来，开设赌场罪案件频发，但司法实践中对“赌场”的认定存在较大争议。部分案件中，当事人的行为可能仅属于正常经营活动或娱乐行为，但因证据不足或法律适用偏差被错误追诉。张万军教授，西南政法大学法学博士，内蒙古科技大学法学系教授，内蒙古钢苑律师事务所资深律师，包头市首席法律咨询专家。作为专注刑事辩护二十余年的法学教授与实务专家，本文结合法律解释、实务判例及法理观点，从无罪辩护的角度探讨线下型开设赌场罪的辩护要点，以期为实务工作提供参考。

一、无罪辩护的核心思路

开设赌场罪的构成要件包括主观故意与客观行为两方面：主观上需以营利为目的，明知是赌博活动而提供场所或组织行为；客观上需具备固定场所、组织性、持续性等特征。因此，无罪辩护需从以下维度切入：否定主观故意：证明被告人无营利目的或对赌博活动不知情；

否定客观行为：证明经营行为符合正常娱乐场所标准，或未达到开设赌场的组织化程度；质疑证据充分性：指出指控证据存在矛盾、孤证或无法形成完整证据链；援引有利判例：引用类似无罪判决，强化辩护意见的合法性。

二、具体辩护策略与实务要点

（一）主观故意的缺失

1. 对赌博行为的不知情

若被告人仅提供场地但未参与赌博活动的组织或管理，且无证据证明其明知场所内存在赌博行为，可主张其缺乏主观故意。例如：

案例：在（2014）辽中刑初字第417号花某某案中，法院认为无证据证明花某某明知他人在其酒厂内开设赌场，且其未收取场地费或抽头渔利，最终宣告无罪。

辩护要点：审查租赁合同、证人证言等，证明被告人对场所用途的认知仅限于合法经营；强调被告人与赌博组织者无共谋，且未参与利益分配。

2. 无营利目的

根据司法解释，若仅收取正常服务费且未抽头渔利，则不属于开设赌场罪。例如：

案例：尉某平、贾某珍案（（2023）冀0102刑初466号）中，法院认定被告人收取固定台费且未抽头，属于正常娱乐场所经营，不构成犯罪。

辩护要点：对比收费标准与当地同类场所，证明收费合理性；提供账目记录等证据，证明收益仅用于覆盖运营成本（如房租、水电）。

（二）客观行为的合法化

1. 场所性质与功能的非赌博性

若场所的主要功能为娱乐或社交，偶尔存在小额赌博行为，不应认定为赌场。

案例：在（2019）粤0606刑初789号但某某案中，法院认定麻将馆以固定服务费为主，参与者输赢金额较小，属于正常经营活动。

辩护要点：提交场所营业执照、经营范围等文件，证明合法经营属性；强调参赌人员为亲友或固定群体，输赢金额符合“少量财物”标准。

2. 行为缺乏组织性与持续性

开设赌场需具备固定场所、分工明确、长期经营等特征。若仅为偶发或临时性活动，则不构成犯罪。

案例：在（2017）琼0108刑初367号杨某某案中，法院认定被告人仅出租房屋且未参与赌具提供或管理，不构成犯罪。

辩护要点：

举证场所使用时间短、参赌人员流动性低；指出无专人负责抽头、放贷等典型赌场运营行为。

（三）证据不足的攻防

1. 证人证言的矛盾与不可靠性

若关键证人证言存在矛盾或利害关系，可主张其证明力不足。

案例：在（2019）宁0104刑再7号牛卫东案再审中，法院因证人翻供且证言矛盾，最终改判无罪。

辩护要点：

审查证人身份（如是否为同案犯或利害关系人）；对比多份证言，指出矛盾点（如对赌场经营者、抽头方式等描述不一）。

2. 物证与书证的缺失

缺乏赌博工具、账本等关键物证时，指控难以成立。

案例：在（2020）新2324刑初1号刘某案中，法院以仅有同案犯供述而无其他证据为由，宣告无罪。

辩护要点：质疑搜查笔录、扣押清单的完整性；强调未查获赌资、筹码等直接物证。

（四）援引有利法律解释与判例

1. 司法解释的限缩适用

最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第九条规定，正常收取场所服务费的行为不构成犯罪。辩护时可结合该条款，主张被告人的行为属于合法经营。

2.检索人民法院案例库案例无罪判例。

案例：入库编号为2024-18-1-286-001的《尉某平、贾某珍开设赌场宣告无罪案》

辩护要点：

提交类案检索报告，援引入库编号为2024-18-1-286-001的《尉某平、贾某珍开设赌场宣告无罪案》，对于聚众赌博、开设赌场等刑事案件的办理，应当严格把握赌博犯罪与群众文娱活动的界限。根据有关司法解释的规定，不以营利为目的，进行带有少量财物输赢的娱乐活动，以及提供棋牌室等娱乐场所只收取正常的场所和服务费用的经营行为等，不以赌博论处。鉴此，对于无证经营棋牌室，仅收取正常服务费、未抽头渔利的行为，不应以赌博犯罪论处。

三、实务操作建议

全面审查案卷：重点分析收费模式、场所功能、参赌人员关系等细节；

申请证人出庭：通过交叉询问揭示证言矛盾；委托司法审计：通过账目审计证明未抽头渔利；促成和解与退赃：在证据薄弱案件中，退赃可推动检察机关作出不起诉决定。

线下型开设赌场罪的无罪辩护，需紧扣主观故意与客观行为的法律要件，充分利用证据规则与类案裁判规则。通过精细化审查案卷、精准化援引人民法院案例库无罪案例，律师可为当事人争取无罪或罪轻结果，维护其合法权益。