北京
批捕不是一场办案人良知与被告人自由的豪赌
作为刑事辩护律师，我经常会说，在考虑问题或者说在设计辩护策略的时候，我们一定要站在办案人员的角度去思考，假如我们是负责批捕的办案人员，拿上来的所有的材料，都是之前办案人员交过来的，这个人干了什么坏事，这个人为什么有罪等等一些对于当事人不利的材料，大家想一下，既然要把这个案件报请批准逮捕，那一定是满足了批捕的条件，这里面会有的一定都是说当事人构成犯罪了，我们要求批准逮捕，他有社会危险性等一些信息。如果我是负责批捕的办案人员，看到所有的材料都是对当事人不利的，对他有利材料一点都看不到，现在案件这么多，我们能要求办案人员，把这个案件办的像对待自己家的事，去深挖对当事人有利的因素，可能吗？不可能。为什么？批捕只有7天，现在大量的案件集中在批捕这个阶段，他们既要批捕还要公诉，这么多案件在这，怎么可能对一个跟自己没有关系，也不认识的人的案件，去认真核实有没有其他的从轻情节。从理论上来说，他的确是有客观的义务，但实际上起码到目前为止，我没有遇到过自己去核实这样的办案人员。如果说办案人员看到的都是不利的，是不是意味着大概率是就是要批捕，所以你什么都不干，其实是在赌。对办案人员来说不要紧，这只是一份工作而已，但是对家里面的亲属来说，赌得起吗？赌不起，这样核心的环节去赌办案人员良心发现，太考验人性了。
那么具体应该怎么做？在办案人员报捕的第二天，律师马上去交请求不予批准逮捕律师意见，这是一个很重要的时间节点，为什么？早了人家还没报捕。那我为什么要卡着第一天，因为律师的这份请求不予批准逮捕律师意见，是要告诉我们负责批捕的办案人员，这个人不符合批捕的条件，他的案件有隐情，他是冤枉的，或者他有什么从轻的情节，按照法律规定，他可以不捕，我们完全可以把他放出来，他不会跑的。心理学上叫做“首因效应”，就是人的对这个事情的第一印象至关重要，是很难改过来的。我们假设当办案人员看到满篇都是这个人为什么是冤枉的，这个人是个什么情况，他先看到的都是对被告人有利的内容，这个时候再反过来看之前办案机关呈递上来的相关的材料，那它的效果和我先看了办案机关呈递上来的材料，效果是不一样的。很多人跟我说，我第三天去交也来得及，第四天也交来得及，不是这样的，刑事案件我们要争取一个有利的结果非常艰难，每一个细节都要想到，每一个利益都要拿到，我们才有可能争取到一个比较好的结果，所以一定要卡在第一天去交，让负责批捕的办案人员，能够第一时间看到这个人不应该被批捕的相关材料。
有的律师或者亲属会说，我的当事人或者亲属的确是犯事了，那么我还需要去交请求不予批准逮捕律师意见吗？请求不予批准逮捕律师意见里面能说什么？这里需要注意有一个认识上的误区，就是这个人是不是构成犯罪了就必须批捕，不是这样的。因为大家会看到《刑事诉讼法》关于批捕的条件，说的很清楚，叫做必须要有社会危害性，什么叫作社会危害性，是有明确的文件规定的。换句话说，即使当事人他自己认了这事就是他做的，但是如果他没有社会危害性，能不能论证他不符合批捕的条件，当然可以，我们好多案件都是这么论证出来的，没有问题，为什么？因为按照现在最新的规定，报捕机关在报捕的时候，要提供这个人有社会危害性的证据，需要进行审查。那这个时候律师去驳斥我的当事人没有社会危害性，绝大部分的案件是能够论证出来的，除非他是累犯，刚刚出来没多长时间，结果又故意犯罪，再有比如说故意杀人致人死亡，可能是考虑不了，其他的情况都是可以考虑的这个点的。如果说律师不了解，家属也不懂，那这个点很容易就错过了。好多案件明明是可以做不起诉的，到了审查起诉阶段，我接手以后，我说你这个案件如果当时不批捕，我就有99%的可能就给你做到不起诉，不起诉意味着什么，意味着孩子考大学，考公务员，所有的都不受影响了，所以这个点律师一定要注意。
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