律师如何协助被害人一方做好刑事控告工作（一）

——浅谈律师在公诉案件刑事控告中的地位和角色

本文作者：郭良景

一、实务中经常出现的问题

随着社会的文明进步和人们法律意识的不断增强，越来越多的律师参与到被害人一方的刑事控告中。但由于认识的不同、错误或者很多人（包括律师本人）没有对这一问题进行过深究，以至于在实务中出现不同的处理方式，甚至会有不小的摩擦。

有的是发生在当事人和律师之间，当事人认为自己已经支付了委托代理费，剩下的交给律师去有关部门进行控告就行了。有的是发生在当事人、律师和办案部门之间：有律师认为，根据刑事诉讼法和律师法相关规定，作为公民，我有报案的权利和义务，或者作为当事人的被委托人（或诉讼代理人），我有权代表当事人来相关部门进行控告；有当事人在接受办案人员询问时强硬的表示“我的律师必须在场，否则我拒绝接受你们的询问”。办案人员在询问当事人时，有的会允许律师参加，有的则一概拒绝、轰出。

到底如何正确认识和处理上述问题，很多律师（包括部分刑事领域的律师）没有仔细地去深究过。

二、关于刑事控告的法律规定

首先，是《刑事诉讼法》。

第四十六条

“公诉案件的被害人及其法定代理人或者近亲属，附带民事诉讼的当事人及其法定代理人，自案件移送审查起诉之日起，有权委托诉讼代理人。自诉案件的自诉人及其法定代理人，附带民事诉讼的当事人及其法定代理人，有权随时委托诉讼代理人。”

“人民检察院自收到移送审查起诉的案件材料之日起三日以内，应当告知被害人及其法定代理人或者其近亲属、附带民事诉讼的当事人及其法定代理人有权委托诉讼代理人。人民法院自受理自诉案件之日起三日以内，应当告知自诉人及其法定代理人、附带民事诉讼的当事人及其法定代理人有权委托诉讼代理人。”

第一百一十条

“任何单位和个人发现有犯罪事实或者犯罪嫌疑人，有权利也有义务向公安机关、人民检察院或者人民法院报案或者举报；”“被害人对侵犯其人身、财产权利的犯罪事实或者犯罪嫌疑人，有权向公安机关、人民检察院或者人民法院报案或者控告。”

第一百一十二条

“人民法院、人民检察院或者公安机关对于报案、控告、举报和自首的材料，应当按照管辖范围，迅速进行审查，认为有犯罪事实需要追究刑事责任的时候，应当立案；认为没有犯罪事实，或者犯罪事实显著轻微，不需要追究刑事责任的时候，不予立案，并且将不立案的原因通知控告人。控告人如果不服，可以申请复议。”

从以上规定可以看出：

①自（公诉）案件移送审查起诉之日起，（被害人一方才）有权委托诉讼代理人；被害人一方刑事控告时委托的律师不具有“诉讼代理人”身份（自诉案件除外）。

②律师“有权利也有义务向公安机关、人民检察院或者人民法院报案或者举报”，但“报案或举报”是律师的个人独立行为，跟被害人委托和控告无关。

③（只有）被害人（一方）有权向公安机关、人民检察院或者人民法院控告。

④在相关部门决定“不予立案”时，必须“将不立案的原因通知控告人”；其他报案人、举报人则可以不予通知。

⑤对“不予立案”决定不服的，只有控告人拥有申请复议的救济权利。

其次，是《律师法》。

第二十八条

“律师可以从事下列业务（一）接受自然人、法人或者其他组织的委托，担任法律顾问；…（三）…接受自诉案件自诉人、公诉案件被害人或者其近亲属的委托，担任代理人，参加诉讼；…（七）解答有关法律的询问、代写诉讼文书和有关法律事务的其他文书。”

其中，第三项规定应是跟《刑诉法》保持一致。其他各项，包括最有相关性的第一项、第七项也没有明确律师在刑事控告（公诉案件）中的地位和角色，并且这两项也并非专门为刑事控告事项所设立。

三、如何正确认识和把握律师在刑事控告（公诉案件）中的地位和角色

通过对法律规定的了解和分析，我们可以确定的是：

①公诉案件的刑事控告主体是且只能是被害人（可以扩张为被害人的法定代理人或者近亲属），律师不能成为刑事控告的主体。

②法律没有禁止律师参与刑事控告工作，即律师可以参与被害人刑事控告的相关事务。

③律师参与刑事控告时的身份不是诉讼代理人。

那律师在刑事控告中的地位和角色到底如何呢？

首先，律师在参与被害方的刑事控告事务时，一定是基于双方法律服务合同（形式不一）与被害方建立起的委托关系，而不是朋友间的互助关系或其他关系。

其次，委托的形式和律师的角色不一。有的是常年法律服务合同，律师作为被害人的法律顾问参与刑事控告（在实务中，公司、企业被害人控告时很常见）；有的是专项（控告）法律服务合同，被害人专门就刑事控告事务对律师进行委托。

无论哪种形式，律师在参与刑事控告事务后，他的角色就是协助被害方做好刑事控告的相关工作，包括且不限于：

• 解答被害人有关刑事控告的问题；
• 讲解相关行为构成犯罪的条件；
• 提示诬告陷害的法律责任；
• 提示收集、提交的证据需要客观、真实；
• 帮助被害人收集、整理证明犯罪行为存在的各种证据或线索；代写（高质量的）控告材料；
• 讲解案件受理、立案及后续侦查、审查起诉、审判等流程以及可能出现的问题；
• 预判办案部门可能提出的问题并为被害人提供应对方案；
• 为被害人协助办案部门的侦查工作提供判断和支撑；
• 为被害人追赃挽损提供方案；
• 经被害人授权且办案部门同意，向办案部门代为转交相关材料、解释说明相关（专业）问题；
• 做好或协助做好与办案部门的沟通、协调工作等等。

综上，被害人是刑事控告的主体，律师是接受被害人的委托，在刑事控告事务中给被害人提供法律协助。对此，各方要遵守法律规定，正确认识、正确对待：被害人不能任性做甩手掌柜，律师不能任意超越边界，办案部门不能一概拒绝律师的参与。